RESPONSABILIDADE DOS MEMBROS DOS ÓRGÃOS DE ADMINISTRAÇÃO E DE FISCALIZAÇÃO DE SOCIEDADES COMERCIAIS

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1 RESPONSABILIDADE DOS MEMBROS DOS ÓRGÃOS DE ADMINISTRAÇÃO E DE FISCALIZAÇÃO DE SOCIEDADES COMERCIAIS SERENA CABRITA NETO MIGUEL C. REIS Associação Industrial do Minho 18 de novembro de 2015

2 Serena Cabrita Neto Miguel C. Reis Sócios Área de Prática de Direito Fiscal Responsabilidade dos Membros dos Órgãos de Administração e de Fiscalização de Sociedades Comerciais A RESPONSABILIDADE FISCAL 2

3 Âmbito e previsão legal CÓDIGO DE PROCEDIMENTO E DE PROCESSO TRIBUTÁRIO (CPPT): Artigos 157º e seguintes LEI GERAL TRIBUTÁRIA (LGT): Artigos 23º e seguintes PREVÊM QUE AS DÍVIDAS FISCAIS POSSAM SER REVERTIDAS (TRANSFERIDAS) PARA TERCEIROS Verificados que estejam determinados pressupostos 3

4 Âmbito e previsão legal LEI GERAL TRIBUTÁRIA (LGT): PREVÊ QUE AS DÍVIDAS FISCAIS POSSAM SER REVERTIDAS (TRANSFERIDAS) PARA TERCEIROS Q: Que dívidas? Todas as dívidas previstas no artigo 3º LGT define o conceito de Tributo e inclui também as taxas e as contribuições parafiscais Abrange as entregas de impostos retidos na fonte (ex: IRS, TSU) e dos legalmente repercutidos (IVA) Também entregas por conta (ex. PEC)? R: SIM E quanto às COIMAS? R: Questão polémica ao nível da Doutrina e da Jurisprudência, ainda em aberto: Tribunal Constitucional: R: SIM Supremo Tribunal Administrativo: R: Não princípio da incomunicabilidade das penas / incostitucionalidade do artigo 8º RGIT Autoridade Tributária: R: SIM 4

5 Âmbito e previsão legal LEI GERAL TRIBUTÁRIA (LGT): Artigos 23º - RESPOSNABILIDADE TRIBUTÁRIA SUBSIDIÁRIA A responsabilidade subsidiária efetiva-se por reversão no processo de execução fiscal Artigos 24º e seguintes TIPOS DE REVERSÃO Contra membros de órgãos sociais e responsáveis técnicos artigo 24º Contra titular de EIRL artigo 25º Contra Liquidatários de Sociedades artigo 26º Contra Gestores de Bens de Não Residentes artigo 27º Contra substitutos tributários (ex. Retenção na fonte) artigo 28º 5

6 Âmbito e previsão legal CÓDIGO DE PROCEDIMENTO E DE PROCESSO TRIBUTÁRIO (CPPT): Artigos 157º e seguintes TIPOS DE REVERSÃO Reversão contra terceiros adquirentes de bens artigo 157º Reversão contra possuidores artigo 158º Reversão contra funcionários artigo 161º 6

7 Requisitos da Reversão Artigo 23º da LGT A responsabilidade subsidiária efetiva-se por reversão no processo de execução fiscal Fundada insuficiência de bens penhoráveis do devedor principal, e dos responsáveis solidários, sem prejuízo da excussão prévia do património do devedor principal Suspensão da execução até se apurarem quais os bens do devedor originário sem prejuízo de ação cautelar (arresto) Precedida de audição prévia do responsável subsidiário: artigo 60º, nºs 3 a 6 da LGT e inclusão obrigatória da fundamentação da reversão no ato de citação Citação do revertido, nos termos gerais Resp. subsidiário paga sem juros de mora e custas se pagar dentro do prazo de defesa (30 dias Oposição) Responsabilidade do devedor principal mantém-se 7

8 Requisitos da Reversão Artigo 24º da LGT Reversão contra Membros dos Órgãos Sociais e Responsáveis Técnicos Pessoas/entidades com funções de gestão nas pessoas coletivas (não só sociedades), ainda que somente de facto, são subsidiariamente responsáveis: Alínea a) - Pelas dívidas geradas no período de exercício de funções ou cujo período de pagamento tenha ocorrido depois deste quando ajam com CULPA pela insuficiência do património (ónus da prova da culpa é da Autoridade Tributária e Aduaneira) Alínea b) - Pelas dívidas cujo prazo legal de pagamento tenha terminado no seu período de funções quando não provem não lhes ser imputável a falta de pagamento PRESUNÇÃO DE CULPA (ónus da prova de que não foi por culpa sua é do revertido) 8

9 Requisitos da Reversão Artigo 24º da LGT Reversão contra Membros dos Órgãos Sociais e Responsáveis Técnicos QUEM TEM DE PROVAR que a reversão pode operar? Ónus da prova da ausência de culpa é do responsável subsidiário Alínea b) do artigo 24º - ou sempre que, nos termos da al. a) a mesma seja alegada pela Autoridade Tributária e Aduaneira (para contraprova) Ónus de provar de que houve culpa é da Autoridade Tributária e Aduaneira nos casos da alínea a) TODAS AS DÍVIDAS podem ser revertidas? Caso especial da reversão de coimas Inconstitucionalidade do artigo 8º do RGIT? Jurisprudência do TC e STA contraditórias (2009). 9

10 Requisitos da Reversão Artigo 48º da LGT Prescrição tributária Aplicação aos Responsáveis subsidiários ATÉ QUANDO reversão pode operar? Prazo: 8 anos - 48º, nº 1 LGT PRAZO DE PRESCRIÇÃO DAS DIVIDAS FISCAIS (Segurança Social / Coimas têm prazos distintos, inferiores em regra) Vale tanto para sujeitos passivos originários como não originários Causas de interrupção ou suspensão do prazo - 49º LGT Produzem efeitos quer em relação ao devedor originário quer em relação aos responsáveis (48º, nº 2 LGT) Com uma limitação favorável aos responsáveis subsidiários: artigo 48º, nº 3 da LGT: inoponibilidade da interrupção da prescrição se não citado nos 5 anos posteriores ao da liquidação 10

11 Requisitos da Reversão Artigo 48º da LGT Prescrição tributária Aplicação aos Responsáveis subsidiários Prazos de prescrição especiais: Contribuições para a segurança social: 5 anos a contar da data em que a obrigação devia ter sido cumprida (artigo 187º Código Contributivo) Coimas por contraordenações fiscais e aduaneiras: 5 anos a contar da data da sua aplicação (artigo 34º do RGIT) 11

12 Requisitos da Reversão Artigo 24º da LGT Reversão contra RESPONSÁVEIS TÉCNICOS ( ) Nº 2 A responsabilidade prevista neste artigo aplica-se aos membros dos órgãos de fiscalização e revisores oficiais de contas nas pessoas coletivas em que os houver, desde que se demonstre a violação dos deveres tributários destas resultou do incumprimento das suas funções de fiscalização. Nº 3 A responsabilidade prevista neste artigo aplica-se aos técnicos oficiais de contas desde que se demonstre a violação dos deveres de assunção de responsabilidade pela regularização técnica nas áreas contabilística e fiscal ou de assinatura de declarações fiscais, demonstrações financeiras e seus anexos. 12

13 Requisitos da Reversão Autoridade Tributária e Aduaneira esclarece quanto aos ROCs e Contabilistas Certificados: Ofício Circulado nº 60058, de Assim, não basta qualquer incumprimento dos seus deveres de fiscalização para que tenha lugar o chamamento à responsabilidade subsidiária desses órgãos. É indispensável que exista um nexo causal entre a sua actuação, que tem que ser ilícita, e o dano resultante desse incumprimento. Inexistindo esse nexo causal, não é adequado o chamamento à responsabilidade subsidiária. ( ) 5.3. Deste modo, o Chefe do Serviço de Finanças está obrigado a fundamentar sempre os seus despachos com base em elementos concretos que tenha carreado para o processo nas suas averiguações, já que o ónus da prova, nestes casos, compete sempre à Administração Fiscal. ( ) 5.5. De igual modo, poderão ser responsáveis subsidiários os técnicos oficiais de contas. Do mesmo modo a Administração Fiscal deve apurar e demonstrar inequivocamente uma conduta dolosa ou negligente da sua parte, em violação dos deveres no âmbito da responsabilidade pela regularização técnica nas áreas contabilística e fiscal ou de assinatura de declarações fiscais, demonstrações financeiras e seus anexos. Neste último caso, estamos perante um dever de atestação da verdade e regularidade dos documentos do cliente que é uma resultante do carácter público da própria função, à semelhança do que se passa com os revisores oficiais de contas. 13

14 Meios de Tutela Artigo 24º da LGT Reversão contra Membros dos Órgãos Sociais e Responsáveis Técnicos QUE MEIOS DE TUTELA TEM O REVERTIDO? quanto à REVERSÂO em si: i. Direito de audição prévia no procedimento onde pode afastar as presunções e/ou fazer prova da falta de requisitos para a reversão ii. Direito à fundamentação especifica do ato de reversão iii. Apresentação de Oposição à execução, fundada na sua ILEGITIMIDADE (artigo 204º, alínea b) do CPPT) quanto à DÌVIDA que é revertida (originariamente notificada à sociedade): i. assistem ao responsável subsidiário os mesmos meios de defesa que assistem ao resp. principal Reclamação, Impugnação, Oposição artigo 22º/5 LGT 14

15 Meios de Tutela Artigo 24º da LGT Reversão contra Membros dos Órgãos Sociais e Responsáveis Técnicos Citado da reversão nos termos gerais (artigos 188º e seguintes), pode: a) Pagar - se pagar no prazo de oposição, tem direito ao perdão de juros de mora e custas (23º, nº 5 da LGT e 160º nº 3 do CPPT) b) Requerer o pagamento em prestações ou a dação em pagamento c) Deduzir oposição - Fundamentos artigo 204º do CPPT, alínea b) ILEGITIMIDADE Prazo: 30 dias contados da citação d) Reclamar ou impugnar a liquidação (artigo 22º, nº 5 LGT) - Fundamentos: qualquer ilegalidade artigo 99º do CPPT; Prazo: Reclamação 120 dias; Impugnação: 3 meses, contados da citação artigos 70º, nº 1 e 102º, nº 1, alínea c) do CPPT 15

16 Meios de Tutela Artigo 24º da LGT Reversão contra Membros dos Órgãos Sociais e Responsáveis Técnicos E se houver uma PROVIDÊNCIA CAUTELAR contra o REVERTIDO? (ex. Arresto de bens) Q: Questão prévia Podem ser decretadas providências cautelares contra o responsável subsidiário antes da reversão? LGT (23º, nº 3) vs CPPT (9º nº 3 e 136º, nº 1) R: SIM Tribunal Central Administrativo Acórdão de 16/12/2004: Sim, desde que feita prova do efetivo exercício de funções e da insuficiência de bens da sociedade devedora originário. 16

17 Meios de Tutela Artigo 24º da LGT Reversão contra Membros dos Órgãos Sociais e Responsáveis Técnicos Notificado de que decretada providência cautelar Dois tipos de providências cautelares meios de reação diferentes: 1º Adotadas pela Autoridade Tributária e Aduaneira (51º da LGT) - Impugnação, no prazo de 15 dias, no T.T. de 1.ª instância, com fundamento em qualquer ilegalidade (sem efeito suspensivo, mesmo que garantia) 143º e 144º do CPPT 2º - Decretadas pelo tribunal, a pedido da Autoridade Tributária e Aduaneira (135º nº 1 do CPPT): Ex: arresto - (artigo 388º do CPC ex vi do artigo 139º do CPPT). No prazo de 10 dias pode: 1 Recorrer do despacho que o ordenou: para o TCA/STA; 2 Deduzir oposição ao arresto, contestando os elementos apurados e trazendo novos (303º, nº 2 do CPC); decisão admite recurso (388º, nº 2 do CPC). 17

18 MIGUEL C. REIS Sócio da Área de Prática de Direito Fiscal de PLMJ E: T.: