Trago uma questão do CESPE, uma da ESAF e uma questão de uma prova de Juiz Federal.
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- Heloísa Belo Teixeira
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1 Luís de Gonzaga Direito Tributário Exercícios de Competência Tributária Olá amigos do euvoupassar, Hoje exploraremos o tema competência tributária. Selecionei três questões que estão comentadas no livro de Direito Tributário que publicarei em breve. Trago uma questão do CESPE, uma da ESAF e uma questão de uma prova de Juiz Federal. Alerto que discordo inteiramente daqueles concurseiros que adotam como postura solucionar questões apenas de uma Banca Examinadora. A prioridade é solucionar questões recentes. Se você está se preparando para um concurso de Auditor Fiscal, por exemplo, é importante resolver questões da ESAF, do CESPE, da FCC e demais bancas. Não se fixe somente na ESAF. Priorize as questões dos últimos três anos e resolva. Se você costuma solucionar questões de diferentes Bancas Examinadores vai perceber que já ocorreu reiteradas vezes de uma Banca explorar um tema em um concurso e depois de pouco tempo outra banca explorar o mesmo tema.(às vezes o conteúdo da questão é o mesmo com uma roupagem diferente). Após a publicação do meu livro de Direito Tributário, voltarei a veicular artigos com outras áreas do Direito. (CESPE-OAB ) Questão 87 Assinale a opção correta acerca de matéria atinente a competência tributária. A Na iminência ou no caso de guerra externa, a União é competente para, mediante lei complementar, instituir impostos extraordinários. B A competência tributária privativa é o poder que têm a União, os estados, o Distrito Federal e os municípios para instituírem taxas e contribuições de melhoria, no âmbito de suas respectivas atribuições. C A Lei de Responsabilidade Fiscal, Lei Complementar nº 101/2000, estabelece como requisito da responsabilidade na gestão fiscal a instituição, a previsão e a efetiva arrecadação de todos os tributos da competência do ente político. D A União poderá instituir novas fontes de arrecadação destinadas a garantir a manutenção ou expansão da seguridade social e, de acordo com entendimento jurisprudencial já sedimentado, novas contribuições sociais não poderão ter fato gerador ou base de cálculo próprio dos impostos já discriminados na Constituição da República. 1
2 COMENTÁRIOS A) A afirmação está incorreta, uma vez que não é necessário lei complementar para instituir o imposto extraordinário de guerra. O art. 154 prevê a possibilidade de União instituir dois impostos: o imposto residual no inciso I e o imposto extraordinário de guerra no inciso II.. É necessário lei complementar apenas para criação do imposto residual. Transcrevo o art. 154 da CF para facilitar a visualização: Art A União poderá instituir: I - mediante lei complementar, impostos não previstos no artigo anterior, desde que sejam nãocumulativos e não tenham fato gerador ou base de cálculo próprios dos discriminados nesta Constituição; (IMPOSTO RESIDUAL) II - na iminência ou no caso de guerra externa, impostos extraordinários, compreendidos ou não em sua competência tributária, os quais serão suprimidos, gradativamente, cessadas as causas de sua criação. (IMPOSTO EXTRAORDINÁRIO DE GUERRA) É importante destacar que a CF previu a existência de dois tributos destinados a financiar a guerra externa: o empréstimo compulsório para financiar a guerra externa ou sua iminência e o imposto extraordinário de guerra. Apesar de ambos serem destinados a financiar a guerra externa, existem marcantes diferença entre os dois tributos, dentre as quais se destaca o fato de o empréstimo compulsório ser instituído necessariamente através de lei complementar, ao passo que o imposto de guerra poder ser instituído por lei ordinária e até mesmo por medida provisória. Os tributos que devem ser instituídos necessariamente por lei complementar estão resumidos no quadro abaixo com o respectivo artigo da Constituição Federal: Imposto Residual (154,I) Contribuição de Seguridade Social Residual (195, 4º) Empréstimo Compulsório (148) Imposto sobre Grandes Fortunas (153, VII) (a maioria da doutrina sustenta que é necessário lei complementar para criar o IGF) B) Assertiva incorreta. A competência tributária privativa é o poder que têm a União, os estados, o Distrito Federal e os municípios para instituírem impostos no âmbito de suas respectivas atribuições. A doutrina classifica a competência para criar taxas e contribuição de melhoria de competência tributária comum. A competência para criar empréstimo 2
3 compulsório é exclusiva (somente a União pode criar). A tabela abaixo apresenta as modalidades de competência tributária lembradas pela doutrina: Competência Tributária Privativa Competência Tributária Comum Competência Tributária Exclusiva da União Competência Tributária Cumulativa do DF Competência Tributária Cumulativa da União Impostos Taxas e Contribuição de Melhoria Empréstimo Compulsório O DF cumula os impostos estaduais e municipais Em Território Federal a União tem competência dos imp estad e se o Território não for dividido em Munic dos impostos municipais C) Alternativa correta. Dispõe o art. 11 da Lei Complementar nº 101/2000 (Lei de Responabilidade Fiscal) Art. 11. Constituem requisitos essenciais da responsabilidade na gestão fiscal a instituição, previsão e efetiva arrecadação de todos os tributos da competência constitucional do ente da Federação. Parágrafo único. É vedada a realização de transferências voluntárias para o ente que não observe o disposto no caput, no que se refere aos impostos. Observe que a doutrina sempre afirmou que a Competência Tributária é uma faculdade do ente político. Entretanto, a LRF estipula que a instituição, previsão e arrecadação dos tributos é condição de responsabilidade fiscal e estipula uma rigorosa sanção para o ente que não observe o disposto no caput, no que se refere aos impostos. Entendo que esse artigo da LRF é inconstitucional, eis que vulnera o princípio federativo. Entretanto, a regra está valendo e é cobrada em prova. O CESPE no concurso para Procurador do Tribunal de Contas do Estado de Pernambuco considerou correta a seguinte assertiva: Se determinado governante federal não instituiu o imposto sobre grandes fortunas sua gestão deve ser classificada, sob a ótica da LRF, como irresponsável Observe que existe uma tendência de tentar impor a criação de todos os tributos. A Emenda Constitucional nº 41/2003 alterou a redação do 1º do art. 149 basicamente para trocar a expressão poderão instituir contribuição por instituirão contribuição. Veja a redação antes da EC 41 e após a Emenda. 1º Os Estados, o Distrito Federal e os Municípios poderão instituir contribuição, cobrada de seus servidores, para o custeio, em benefício destes, de sistemas de previdência e assistência social. (Redação Anterior a EC nº 41) 3
4 1º Os Estados, o Distrito Federal e os Municípios instituirão contribuição, cobrada de seus servidores, para o custeio, em benefício destes, do regime previdenciário de que trata o art. 40, cuja alíquota não será inferior à da contribuição dos servidores titulares de cargos efetivos da União. (Redação dada pela Emenda Constitucional nº 41, ) A interpretação literal do 1º do art. 149 pode conduzir ao absurdo de obrigar a criação de um regime próprio de previdência a pequenos Municípios que não tenham a menor condição financeira e atuarial de criar e manter um sistema previdência própria. Atualmente, entretanto, a maioria dos pequenos Municípios não dispõe de um regime previdenciário próprio. Nesse caso, os servidores desses municípios permanecem vinculados ao Regime Geral de Previdência Social (RGPS). D) Alternativa incorreta. A questão trata das contribuições de seguridade sociais residuais que estão previstas no 4º do art. 195 da CF: 4º - A lei poderá instituir outras fontes destinadas a garantir a manutenção ou expansão da seguridade social, obedecido o disposto no art. 154, I. O 4º faz referência ao art. 154, I da CF que trata do imposto residual: Art A União poderá instituir: I - mediante lei complementar, impostos não previstos no artigo anterior, desde que sejam nãocumulativos e não tenham fato gerador ou base de cálculo próprios dos discriminados nesta Constituição; Interpretando o 4º combinado com o art. 154, I, o STF entendeu que uma nova contribuição social não pode adotar fato gerador ou base de cálculo própria de outras contribuições sociais já criadas, mas pode adotar fato gerador e base de cálculo próprios de impostos já criados. A alternativa, portanto, está incorreta. Explicaremos agora o imposto residual com a seguinte fábula: Imagine que um Município se dirige para a Constituição e pergunta: quais impostos eu posso criar? A CF responde para o Município: Município você pode criar o IPTU, o ISS e o ITBI. O município então indaga a CF: eu não posso criar nenhum imposto novo diferente desses três? A CF responde: não. Agora imagine que um Estado se dirige para a Constituição e pergunta: quais impostos eu posso criar? A CF responde para o Estado: Estado você pode criar o IPVA, o ICMS e o ITCD. O estado então indaga a CF: eu não posso criar nenhum imposto novo diferente desses três? A CF responde: não. 4
5 Agora imagine que a União se dirige para a Constituição e pergunta: quais impostos eu posso criar? A CF responde para a União: União você pode criar o II, IE, IOF, IPI, IR, ITR, IGF. A União então indaga a CF: eu não posso criar nenhum imposto novo diferente desses já relacionados? A CF responde: sim., você pode criar um imposto diferente desses relacionados. Você pode criar um imposto para financiar a guerra externa (não é necessário lei complementar para criar o imposto de guerra e o imposto de guerra pode ter fato gerador ou base de cálculo próprio de outros impostos já existentes 1 ) e você pode criar um novo imposto, que tem que ser diferente de todos esses impostos já relacionados na CF. Você é único ente da federação brasileira que pode usar a criatividade para criar um imposto distinto, um imposto cujo fato gerador e a base de cálculo seja diferente desses impostos relacionados na CF. Essa sua possibilidade de criar um imposto novo, denomina-se competência residual. E a CF continua falando: esse novo imposto terá que ser criado por lei complementar, tem que ser não cumulativo e não poderá ter fato gerador e base de cálculo próprio dos já discriminados O gráfico seguinte resume as principais características do imposto residual: GRÁFICO A tabela seguinte compara as características do imposto residual com as das contribuições sociais residuais: 1 O denominado imposto extraordinário de guerra pode ter fato gerador ou base de cálculo inclusive de impostos estaduais ou municipais. 5
6 IMPOSTO RESIDUAL (Art. 154, I, CF) Competência da União Instituído por Lei Complementar CONTRIBUIÇÃO RESIDUAL (195, 4º, CF) Competência da União Instituído por Lei Complementar SOCIAL Não pode ter fato gerador ou base de cálculo próprios dos impostos já criados É não cumulativo Não pode ter fato gerador ou base de cálculo próprio de outras contribuições sociais já criadas O STF vai analisar por ocasião do julgamento da ADIN da CSS (contribuição da saúde que incidirá sobre a movimentação financeira) 2 se existe a obrigatoriedade de a Contribuição Social Residual ser não cumulativa. Encerrado os comentários da questão do CESPE, apresento duas questões sobre a competência residual da União para criar impostos: (Juiz Federal Substituto 5ª Região/1999) Os impostos residuais SOMENTE poderão ser instituídos em nosso país com observância do princípio da a) uniformidade de alíquotas. b) seletividade das alíquotas. c) progressividade das alíquotas. d) não-cumulatividade tributária. e) previsão de lei ordinária federal. I - II - III - (AFTN/set/94 ESAF) respectivamente: Considerando essas três afirmações, pode-se dizer que são, A competência tributária residual, prevista na Constituição Federal, é privativa da União. Os impostos, taxas e contribuições de melhoria que não tenham fato gerador ou base de cálculo próprios dos discriminados na Constituição podem ser instituídos, mediante lei complementar, com fundamento na competência tributária residual. Mediante emenda à Constituição Federal, os Estados podem instituir competência tributária residual a ser exercida mediante lei complementar estadual a) verdadeira, verdadeira e falsa b) falsa, falsa e verdadeira c) verdadeira, falsa e falsa d) verdadeira, falsa e verdadeira 2 A seguridade social compreende um conjunto de ações destinadas a assegurar os direitos relativos à saúde, à previdência e à assistência social. A base governista aprovou, em junho de 2008, na Câmara dos Deputados, um projeto de lei complementar que criará uma contribuição de seguridade social para financiar a saúde e que incidirá sobre a movimentação financeira. A oposição já manifestou que ingressará com uma ADIN argüindo que a contribuição social residual deve obedecer o critério da não-cumulatividade. 6
7 e) falsa, verdadeira e verdadeira Como se deduz facilmente, o gabarito da prova de Juiz Federal é a letra D (não-cumulatividade) e da prova de Auditor Fiscal é a letra C. Um abraço, boa sorte e muita determinação nos estudos, Do amigo, Luís de Gonzaga luis@euvoupassar.com.br 7
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