Partes, procuradores, representação, mandato tácito.

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1 1 Partes, procuradores, representação, mandato tácito. Antes de iniciarmos a tratar das partes do processo, vejamos um conceito mais abrangente, o de sujeitos do processo. Os sujeitos do processo são todos aqueles que atuam no processo, sendo que os principais são o juiz (o seu interesse é compor o conflito) e as partes propriamente ditas (autor e réu). Há outras pessoas que praticam atos processuais, mas que não possuem interesse, como os peritos, oficiais de justiça, e até mesmo as testemunhas,... são eles os auxiliares do juízo, como determina o art. 139 do CPC. Art. 139 CPC São auxiliares do juízo, além de outros, cujas atribuições são determinadas pelas normas de organização judiciária, o escrivão, o oficial de justiça, o perito, o depositário, o administrador e o intérprete. Ainda podemos ter nos processos a atuação dos advogados e do Ministério Público. Todos estes listados acima compõem o grande grupo dos sujeitos do processo. 1) PARTES As partes representam os titulares da relação de direito material em conflito e diferentemente do juiz, dos auxiliares do juízo e do MPT, possuem interesse em um resultado que seja favorável a elas, ou seja, são sempre parciais. Parte é quem pede e contra quem se pede em uma relação processual. A denominação das partes no processo do trabalho tem ligação com a origem da Justiça do Trabalho como órgão administrativo, e assim, a terminologia reclamante e reclamado foi a mais usada durante anos, nos dias atuais temos gradativamente encontrado um aumento da utilização das expressões autor e réu. Nos dissídios coletivos a denominação celetista é suscitante e suscitado. Na ação de inquérito para apuração de falta grave é requerido e requerente. Na de execução chama-se as partes de exeqüente e executado. Na fase recursal as denominações são bastante tradicionais, como recorrente, recorrido, agravante, agravado, etc Da capacidade de ser parte/ Da capacidade processual/ capacidade postulatória Da capacidade de ser parte A capacidade de ser parte, no que tange às pessoas naturais/físicas, praticamente se confunde com a CAPACIDADE DE DIREITO OU DE GOZO, que é a capacidade de ser titular de direitos e obrigações. É atributo inerente ao ser humano, pois a personalidade jurídica é inerente a sua condição. Esta capacidade todos tem, todas as pessoas tem!

2 2 Se todas as pessoas podem ser titular de direitos e obrigações, todas possuem capacidade de serem partes em processo. Além das pessoas naturais, o direito concede capacidade para ser parte a entes distintos destas, como as pessoas jurídicas, massa falida, espólio, e outros entes que possam contrair obrigações ou que sejam titulares de direitos. Da capacidade processual Em relação às pessoas físicas a capacidade processual se confunde com a CAPACIDADE DE FATO OU DE EXERCÍCIO, que é a capacidade de exercer pessoalmente seus direitos. Esta capacidade nem todos tem, levando a necessidade aos que não a possuem de serem assistidos ou representados processualmente. No processo do trabalho, em relação ao trabalhador, a capacidade processual se adquire aos 18 anos. Dos 16 aos 18 anos o trabalhador deve ser assistido e com menos de 16 anos deve ser representado. Entendemos que o artigo 5 o, parágrafo único, V do CC não se aplica ao direito do trabalho no que tange a aquisição de capacidade na esfera laboral, pois se refere a aquisição da capacidade plena no âmbito civil. Sustentamos que as esferas possuem independência. Do contrário teríamos que admitir que o trabalhador menor de 18 anos teria a prescrição correndo contra ele, não teria vedação de efetuar trabalhos insalubres, noturnos, perigosos, etc. Art. 5º. A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica habilitada à prática de todos os atos da vida civil. Parágrafo único. Cessará, para os menores, a incapacidade: (...) V - pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existência de relação de emprego, desde que, em função deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia própria. Quanto ao empregador, a capacidade é regida pelo direito civil, e para ele o art. 5º, parágrafo único, V do CC é aplicável. CPC TÍTULO II DAS PARTES E DOS PROCURADORES CAPÍTULO I DA CAPACIDADE PROCESSUAL Art. 7 o Toda pessoa que se acha no exercício dos seus direitos tem capacidade para estar em juízo. Art. 8 o Os incapazes serão representados ou assistidos por seus pais, tutores ou curadores, na forma da lei civil. Art. 9 o O juiz dará curador especial: I - ao incapaz, se não tiver representante legal, ou se os interesses deste colidirem com os daquele; II - ao réu preso, bem como ao revel citado por edital ou com hora certa. Parágrafo único. Nas comarcas onde houver representante judicial de incapazes ou de ausentes, a este competirá a função de curador especial. Art. 10. O cônjuge somente necessitará do consentimento do outro para propor ações que versem sobre direitos reais imobiliários. (Redação dada pela Lei nº 8.952, de 1994) 1 o Ambos os cônjuges serão necessariamente citados para as ações: (Renumerado do Parágrafo único pela Lei nº 8.952, de 1994) I - que versem sobre direitos reais imobiliários; (Redação dada pela Lei nº 8.952, de 1994) II - resultantes de fatos que digam respeito a ambos os cônjuges ou de atos praticados por eles; (Redação dada pela Lei nº 5.925, de 1973) III - fundadas em dívidas contraídas pelo marido a bem da família, mas cuja execução tenha de recair sobre o produto do trabalho da mulher ou os seus bens reservados; (Redação dada pela Lei nº 5.925, de 1973) IV - que tenham por objeto o reconhecimento, a constituição ou a extinção de ônus sobre imóveis de um ou de ambos os cônjuges.(redação dada pela Lei nº 5.925, de 1973)

3 3 2 o Nas ações possessórias, a participação do cônjuge do autor ou do réu somente é indispensável nos casos de composse ou de ato por ambos praticados. (Incluído pela Lei nº 8.952, de 1994) Art. 11. A autorização do marido e a outorga da mulher podem suprir-se judicialmente, quando um cônjuge a recuse ao outro sem justo motivo, ou lhe seja impossível dá-la. Parágrafo único. A falta, não suprida pelo juiz, da autorização ou da outorga, quando necessária, invalida o processo. Art. 12. Serão representados em juízo, ativa e passivamente: I - a União, os Estados, o Distrito Federal e os Territórios, por seus procuradores; II - o Município, por seu Prefeito ou procurador; III - a massa falida, pelo síndico; IV - a herança jacente ou vacante, por seu curador; V - o espólio, pelo inventariante; VI - as pessoas jurídicas, por quem os respectivos estatutos designarem, ou, não os designando, por seus diretores; VII - as sociedades sem personalidade jurídica, pela pessoa a quem couber a administração dos seus bens; VIII - a pessoa jurídica estrangeira, pelo gerente, representante ou administrador de sua filial, agência ou sucursal aberta ou instalada no Brasil (art. 88, parágrafo único); IX - o condomínio, pelo administrador ou pelo síndico. 1 o Quando o inventariante for dativo, todos os herdeiros e sucessores do falecido serão autores ou réus nas ações em que o espólio for parte. 2 o - As sociedades sem personalidade jurídica, quando demandadas, não poderão opor a irregularidade de sua constituição. 3 o O gerente da filial ou agência presume-se autorizado, pela pessoa jurídica estrangeira, a receber citação inicial para o processo de conhecimento, de execução, cautelar e especial. Art. 13. Verificando a incapacidade processual ou a irregularidade da representação das partes, o juiz, suspendendo o processo, marcará prazo razoável para ser sanado o defeito. Não sendo cumprido o despacho dentro do prazo, se a providência couber: I - ao autor, o juiz decretará a nulidade do processo; II - ao réu, reputar-se-á revel; III - ao terceiro, será excluído do processo. Da capacidade postulatória Também denominada de jus postulandi, esta é capacidade de postular em juízo, de realizar atos processuais. Na maior parte dos regimes processuais, é concedida quase que exclusivamente aos advogados, mas no processo do trabalho há a peculiaridade de concessão diretamente às partes envolvidas na relação material em conflito. O art. 791 da CLT prevê o jus postulandi das partes na Justiça do Trabalho: Art Os empregados e os empregadores poderão reclamar pessoalmente perante a Justiça do Trabalho e acompanhar as suas reclamações até o final Com o advento da CRFB de 1988, que em seu art. 133 dispõe O advogado é indispensável à administração da justiça, sendo inviolável por seus atos e manifestações no exercício da profissão, nos limites da lei e com a Lei 8.906/1994, art. 1º, I, que determinava São atividades privativas de advocacia: I - a postulação a qualquer órgão do Poder Judiciário e aos juizados especiais, a discussão sobre o jus postulandi das partes no processo do trabalho se acirrou. A questão foi resolvida pelo na ADIN , proposta pela AMB Associação dos Magistrados do Brasil, na qual o STF decidiu que não é obrigatória a presença de advogado nas postulações perante a Justiça do Trabalho, Juizados Especiais e Justiça de Paz. Assim, a Lei 8.906/1994, art. 1º, I, passa a ser lida da seguinte forma: Art. 1º São atividades privativas de advocacia: I - a postulação a qualquer órgão do Poder Judiciário e aos juizados especiais.

4 4 O TST pacificou ainda mais a questão através da Súmula 425: SUM- 425 JUS POSTULANDI NA JUSTIÇA DO TRABALHO. ALCANCE. O jus postulandi das partes, estabelecido no art. 791 da CLT, limita-se às Varas do Trabalho e aos Tribunais Regionais do Trabalho, não alcançando a ação rescisória, a ação cautelar, o mandado de segurança e os recursos de competência do Tribunal Superior do Trabalho. A Súmula 425 não menciona as ações trabalhistas que chegam até o STF, pois o jus postulandi era restrito à esfera trabalhista, saindo desta, a presença do advogada era necessária. Ainda há que ser pacificado a questão do jus postulandi das partes no que tange a ampliação de competência da Justiça do Trabalho ocorrida pela EC 45. 1) PROCURADORES Já mencionamos no item referente capacidade postulatória a discussão sobre o jus postulandi. Neste momento apenas estudaremos as situações relativas aos processos em que os advogados estão representando as partes. Como já mencionamos, no processo do trabalho às partes podem estar acompanhadas ou não de advogado. Havendo o acompanhamento de advogado esta representação deve ser regular e, regra geral, dá-se através de um instrumento de mandato. O CPC dispõe sobre o tema nos arts. 36 a 40. CAPÍTULO III DOS PROCURADORES Art. 36. A parte será representada em juízo por advogado legalmente habilitado. Ser-lhe-á lícito, no entanto, postular em causa própria, quando tiver habilitação legal ou, não a tendo, no caso de falta de advogado no lugar ou recusa ou impedimento dos que houver. 1 o e 2 o. (Revogados pela Lei nº 9.649, de 1998) Art. 37. Sem instrumento de mandato, o advogado não será admitido a procurar em juízo. Poderá, todavia, em nome da parte, intentar ação, a fim de evitar decadência ou prescrição, bem como intervir, no processo, para praticar atos reputados urgentes. Nestes casos, o advogado se obrigará, independentemente de caução, a exibir o instrumento de mandato no prazo de 15 (quinze) dias, prorrogável até outros 15 (quinze), por despacho do juiz. Parágrafo único. Os atos, não ratificados no prazo, serão havidos por inexistentes, respondendo o advogado por despesas e perdas e danos. Art. 38. A procuração geral para o foro, conferida por instrumento público, ou particular assinado pela parte, habilita o advogado a praticar todos os atos do processo, salvo para receber citação inicial, confessar, reconhecer a procedência do pedido, transigir, desistir, renunciar ao direito sobre que se funda a ação, receber, dar quitação e firmar compromisso. (Redação dada pela Lei nº 8.952, de 1994) Parágrafo único. A procuração pode ser assinada digitalmente com base em certificado emitido por Autoridade Certificadora credenciada, na forma da lei específica. (Incluído pela Lei nº , de 2006). Art. 39. Compete ao advogado, ou à parte quando postular em causa própria: I - declarar, na petição inicial ou na contestação, o endereço em que receberá intimação; II - comunicar ao escrivão do processo qualquer mudança de endereço. Parágrafo único. Se o advogado não cumprir o disposto no n o I deste artigo, o juiz, antes de determinar a citação do réu, mandará que se supra a omissão no prazo de 48 (quarenta e oito) horas, sob pena de indeferimento da petição; se infringir o previsto no n o II, reputar-se-ão válidas as intimações enviadas, em carta registrada, para o endereço constante dos autos. Art. 40. O advogado tem direito de: I - examinar, em cartório de justiça e secretaria de tribunal, autos de qualquer processo, salvo o disposto no art. 155; II - requerer, como procurador, vista dos autos de qualquer processo pelo prazo de 5 (cinco) dias; III - retirar os autos do cartório ou secretaria, pelo prazo legal, sempre que Ihe competir falar neles por determinação do juiz, nos casos previstos em lei. 1 o Ao receber os autos, o advogado assinará carga no livro competente. 2 o Sendo comum às partes o prazo, só em conjunto ou mediante prévio ajuste por petição nos autos, poderão os seus procuradores retirar os autos, ressalvada a obtenção de cópias para a qual cada procurador poderá retirá-los pelo prazo de 1 (uma) hora independentemente de ajuste. (Redação dada pela Lei nº , de 2009)

5 5 Assim, vemos que no processo civil (art. 37 CPC) a procuração é essencial para a regular representação por advogado. Já o processo do trabalho admite o mandado tácito. Quando o mandato dá-se através de procuração escrita outorgada ao advogado, o mandato pode ser ad judicia ou ad judicia et extra. ad judicia = confere poderes para o foro em geral (salvo para os atos que necessitem de poderes especiais, art. 38 CPC) ad judicia et extra = confere poderes além do processo, o advogado pode representar a parte administrativamente Em relação ao instrumento de mandato, devemos destacar os seguintes verbetes sumulados dos tribunais: SUM-383 MANDATO. ARTS. 13 E 37 DO CPC. FASE RECURSAL. INAPLICABILIDADE (conversão das Orientações Jurisprudenciais nºs 149 e 311 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e I - É inadmissível, em instância recursal, o oferecimento tardio de procuração, nos termos do art. 37 do CPC, ainda que mediante protesto por posterior juntada, já que a interposição de recurso não pode ser reputada ato urgente. (ex- OJ nº 311 da SBDI-1 - DJ ). II - Inadmissível na fase recursal a regularização da representação processual, na forma do art. 13 do CPC, cuja aplicação se restringe ao Juízo de 1º grau. (ex-oj nº 149 da SBDI-1 - inserida em ). SUM-395 MANDATO E SUBSTABELECIMENTO. CONDIÇÕES DE VALIDADE (conversão das Orientações Jurisprudenciais nºs 108, 312, 313 e 330 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e I - Válido é o instrumento de mandato com prazo determinado que contém cláusula estabelecendo a prevalência dos poderes para atuar até o final da demanda. (ex-oj nº 312 da SBDI-1 - DJ ) II - Diante da existência de previsão, no mandato, fixando termo para sua juntada, o instrumento de mandato só tem validade se anexado ao processo dentro do aludido prazo. (ex-oj nº 313 da SBDI-1 - DJ ) III - São válidos os atos praticados pelo substabelecido, ainda que não haja, no mandato, poderes expressos para substabelecer (art. 667, e parágrafos, do Código Civil de 2002). (ex-oj nº 108 da SBDI-1 - inserida em ) IV - Configura-se a irregularidade de representação se o substabelecimento é anterior à outorga passada ao substabelecente. (ex-oj nº 330 da SBDI-1 - DJ OJ-SDI1-52 MANDATO. PROCURADOR DA UNIÃO, ESTADOS, MUNICÍPIOS E DISTRITO FEDERAL, SUAS AUTARQUIAS E FUNDAÇÕES PÚBLICAS. DISPENSÁVEL A JUNTADA DE PROCURAÇÃO. (LEI Nº 9.469, DE 10 DE JULHO DE 1997). (inserido dispositivo e atualizada a legislação, DJ ) A União, Estados, Municípios e Distrito Federal, suas autarquias e fundações públicas, quando representadas em juízo, ativa e passivamente, por seus procuradores, estão dispensadas da juntada de instrumento de mandato. Histórico Redação original 52. Mandato. Procurador da União, Estados, Municípios e Distrito Federal, suas autarquias e fundações públicas. Dispensável a juntada de procuração. (Medida Provisória nº 1.561/96 - DOU ). Inserida em OJ-SDI1-75 SUBSTABELECIMENTO SEM O RECONHECIMENTO DE FIRMA DO SUBSTABELECENTE. INVÁLIDO (ANTERIOR À LEI Nº 8.952/1994). Inserida em (inserido dispositivo, DJ ) Não produz efeitos jurídicos recurso subscrito por advogado com poderes conferidos em substabelecimento em que não consta o reconhecimento de firma do outorgante. Entendimento aplicável antes do advento da Lei nº 8.952/1994. OJ-SDI1-110 REPRESENTAÇÃO IRREGULAR. PROCURAÇÃO APENAS NOS AUTOS DE AGRAVO DE INSTRUMENTO (inserido dispositivo) - DEJT divulgado em 16, 17 e A existência de instrumento de mandato apenas nos autos de agravo de instrumento, ainda que em apenso, não legitima a atuação de advogado nos processos de que se originou o agravo. Histórico: Redação original Inserido em OJ-SDI1-255 MANDATO. CONTRATO SOCIAL. DESNECESSÁRIA A JUNTADA. Inserida em O art. 12, VI, do CPC não determina a exibição dos estatutos da empresa em juízo como condição de validade do instrumento de mandato outorgado ao seu procurador, salvo se houver impugnação da parte contrária. OJ-SDI1-331 JUSTIÇA GRATUITA. DECLARAÇÃO DE INSUFICIÊNCIA ECONÔMICA. MANDATO. PODERES ESPECÍFICOS DESNECESSÁRIOS. DJ Desnecessária a outorga de poderes especiais ao patrono da causa para firmar declaração de insuficiência econômica, destinada à concessão dos benefícios da justiça gratuita.

6 6 OJ-SDI1-349 MANDATO. JUNTADA DE NOVA PROCURAÇÃO. AUSÊNCIA DE RESSALVA. EFEITOS. DJ A juntada de nova procuração aos autos, sem ressalva de poderes conferidos ao antigo patrono, implica revogação tácita do mandato anterior. OJ-SDI1-371 IRREGULARIDADE DE REPRESENTAÇÃO. SUBSTABELECIMENTO NÃO DATADO. INAPLICABILIDADE DO ART. 654, 1º, DO CÓDIGO CIVIL. DJe 03, 04 e Não caracteriza a irregularidade de representação a ausência da data da outorga de poderes, pois, no mandato judicial, ao contrário do mandato civil, não é condição de validade do negócio jurídico. Assim, a data a ser considerada é aquela em que o instrumento for juntado aos autos, conforme preceitua o art. 370, IV, do CPC. Inaplicável o art. 654, 1º, do Código Civil. OJ-SDI1-373 IRREGULARIDADE DE REPRESENTAÇÃO. PESSOA JURÍDICA. PROCURAÇÃO INVÁLIDA. AUSÊNCIA DE IDENTIFICAÇÃO DO OUTORGANTE E DE SEU REPRESENTANTE. ART. 654, 1º, DO CÓDIGO CIVIL (DJe divulgado em 10, 11 e ). Não se reveste de validade o instrumento de mandato firmado em nome de pessoa jurídica em que não haja a sua identificação e a de seu representante legal, o que, a teor do art. 654, 1º, do Código Civil, acarreta, para a parte que o apresenta, os efeitos processuais da inexistência de poderes nos autos. OJ-SDI1-374 AGRAVO DE INSTRUMENTO. REPRESENTAÇÃO PROCESSUAL. REGULARIDADE. PROCURAÇÃO OU SUBSTABELECIMENTO COM CLÁUSULA LIMITATIVA DE PODERES AO ÂMBITO DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO (DEJT divulgado em 19, 20 e ) É regular a representação processual do subscritor do agravo de instrumento ou do recurso de revista que detém mandato com poderes de representação limitados ao âmbito do Tribunal Regional do Trabalho, pois, embora a apreciação desse recurso seja realizada pelo Tribunal Superior do Trabalho, a sua interposição é ato praticado perante o Tribunal Regional do Trabalho, circunstância que legitima a atuação do advogado no feito. Não é demais recordar da importância da regularidade do mandato e da repercussão processual que gerará quando equivocado. Mas como já mencionamos, o processo do trabalho reconhece poderes ao causídico, mesmo que inexistente procuração a ele conferida juntada aos autos. Aceita-se a procuração apud acta ou mandato tácito (alguns autores fazem distinção). Quanto ao tema, a CLT incorporou em seu texto a possibilidade da procuração apud acta no art. 791, 3 o : Art. 791, 3 o A constituição de procurador com poderes para o foro em geral poderá ser efetivada, mediante simples registro em ata de audiência, a requerimento verbal do advogado interessado, com anuência da parte representada. (Redação dada pela Lei nº , de 2011) Sum. Nº 164 TST. PROCURAÇÃO. JUNTADA - Nova redação - Res. 121/2003, DJ O não-cumprimento das determinações dos 1º e 2º do art. 5º da Lei nº 8.906, de e do art. 37, parágrafo único, do Código de Processo Civil importa o não-conhecimento de recurso, por inexistente, exceto na hipótese de mandato tácito. OJ-SDI1-200 MANDATO TÁCITO. SUBSTABELECIMENTO INVÁLIDO. Inserida em (inserido dispositivo, DJ ). É inválido o substabelecimento de advogado investido de mandato tácito. OJ-SDI1-286 AGRAVO DE INSTRUMENTO. TRASLADO. MANDATO TÁCITO. ATA DE AUDIÊNCIA. CONFIGURAÇÃO (alterada) Res. 167/2010, DEJT divulgado em e 03 e I - A juntada da ata de audiência, em que consignada a presença do advogado, desde que não estivesse atuando com mandato expresso, torna dispensável a procuração deste, porque demonstrada a existência de mandato tácito. II - Configurada a existência de mandato tácito fica suprida a irregularidade detectada no mandato expresso. Histórico: Redação original - DJ Nº 286 AGRAVO DE INSTRUMENTO. TRASLADO. MANDATO TÁCITO. ATA DE AUDI-ÊNCIA. CONFIGURAÇÃO A juntada da ata de audiência, em que está consignada a presença do advogado do agravado, desde que não estivesse atuando com mandato expresso, torna dispensável a procuração deste, porque demonstrada a existência de mandato tácito.