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1 Nº 2510/2014 ASJCIV/SAJ/PGR Relator: Ministro Gilmar Mendes Reclamante: Nely Paludeto Agravado: Tribunal Regional do Trabalho da 15ª Região Interessado: Município de Franca Reclamação. Acórdão do Tribunal Regional do Trabalho da 15ª Região que considerou extinto contrato de trabalho em razão de concessão de aposentadoria voluntária. Desrespeito à decisão prolatada na ADI /DF que declarou a inconstitucionalidade do 2º do art. 453 da CLT. Parecer pela procedência da reclamação. Trata-se de reclamação, com pedido de medida liminar, proposta por Nely Paludeto contra acórdão da Sexta Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 15ª Região que, nos autos do Recurso Ordinário , teria desrespeitado o acórdão proferido pelo Supremo Tribunal Federal na Ação Declaratória de Inconstitucionalidade /DF. A reclamante alega que a decisão proferida na ADI DF tem efeito erga onmes e ex-tunc e, portanto, a concessão da sua aposentadoria voluntária não tem por efeito extinguir, instantânea e automaticamente, o vínculo de emprego. O Ministro Relator deferiu o pedido de liminar e as informações foram prestadas pela autoridade reclamada.

2 Vieram os autos à Procuradoria-Geral da República. Esses os fatos de interesse. A presente reclamação deve ser julgada procedente. O acórdão reclamado encontra-se assim ementado: ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA. CONTRATAÇÃO DE SERVIDOR PÚBLICO. INCIDÊNCIA DO ARTIGO 37, CAPUT, E INCISOS I E II, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL. O ente público, ainda quando efetua contratações sob a égide da Consolidação das Leis do Trabalho, não pode ser equiparado ao empregador privado, sobretudo porque se encontra adstrito a princípios constitucionais peculiares. Ou seja, o permissivo constitucional para a contratação de servidores públicos sob o regime da CLT não afasta o regramento constitucional específico aplicável à Administração Pública que visa, justamente, proteger o interesse público. A Relatora conclui, em seu voto, que a aposentadoria da reclamante foi concedida em 30/11/2006 e o trânsito em julgado da ADIn /DF ocorreu em 13/12/2006, devendo se considerar que a jubilação da autora provocou, sim, a extinção do contrato de trabalho havido entre as partes [Petição inicial (2) - acórdão TRT15ª grifo acrescido]. O Supremo Tribunal Federal deferiu, na decisão publicada em 11/04/2003, o pedido de medida cautelar suspendendo, até decisão final da ADI /DF, a eficácia do 2º do art. 453 da Consolidação das Leis do Trabalho, conforme ementa a seguir transcrita: EMENTA: AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. ART. 3.º DA MP N.º /97 (CONVERTIDA NA LEI N.º 9.528/97), NA PARTE EM QUE INCLUIU 2.º NO ART

3 DA CLT. ALEGADA OFENSA À CONSTITUIÇÃO. O direito à estabilidade no emprego cedeu lugar, com a Constituição de 1988 (art. 7.º, I), a uma proteção contra despedida arbitrária ou sem justa causa, consistente em uma indenização compensatória, entre outros direitos, a serem estipulados em lei complementar. A eficácia do dispositivo não ficou condicionada à edição da referida lei, posto haver sido estabelecida, no art. 10 do ADCT, uma multa a ser aplicada de pronto até a promulgação do referido diploma normativo (art. 10 do ADCT), havendo-se de considerar arbitrária e sem justa causa, para tal efeito, toda despedida que não se fundar em falta grave ou em motivos técnicos ou de ordem econômico-financeira, a teor do disposto nos arts. 482 e 165 da CLT. O diploma normativo impugnado, todavia, ao dispor que a aposentadoria concedida a empregado que não tiver completado 35 anos de serviço (aposentadoria proporcional por tempo de serviço) importa extinção do vínculo empregatício -- efeito que o instituto até então não produzia --, na verdade, outra coisa não fez senão criar modalidade de despedida arbitrária ou sem justa causa, sem indenização, o que não poderia ter feito sem ofensa ao dispositivo constitucional sob enfoque. Presença dos requisitos de relevância do fundamento do pedido e da conveniência de pronta suspensão da eficácia do dispositivo impugnado. Cautelar deferida (ADI 1721 MC/DF; STF; Tribunal Pleno; Rel. Min. ILMAR GALVÃO; DJ grifo acrescido0. O Supremo Tribunal Federal, na decisão final da referida ADI /DF, publicada em 29/06/2007, declarou a inconstitucionalidade do 2º do art. 453 da Consolidação das Leis do Trabalho, em decisão assim ementada: AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. ARTIGO 3º DA MEDIDA PROVISÓRIA /97, CONVERTIDA NA LEI 9.528/97, QUE ADICIONOU AO ARTIGO 453 DA CONSOLIDAÇÃO DAS LEIS DO TRABALHO UM SEGUNDO PARÁGRAFO PARA EXTINGUIR O VÍNCULO EMPREGATÍCIO QUANDO DA CONCESSÃO DA APOSENTADORIA ESPONTÂNEA. PROCEDÊNCIA DA AÇÃO. 1. A conversão da medida provisória em lei prejudica o 3

4 debate jurisdicional acerca da "relevância e urgência" dessa espécie de ato normativo. 2. Os valores sociais do trabalho constituem: a) fundamento da República Federativa do Brasil (inciso IV do artigo 1º da CF); b) alicerce da Ordem Econômica, que tem por finalidade assegurar a todos existência digna, conforme os ditames da justiça social, e, por um dos seus princípios, a busca do pleno emprego (artigo 170, caput e inciso VIII); c) base de toda a Ordem Social (artigo 193). Esse arcabouço principiológico, densificado em regras como a do inciso I do artigo 7º da Magna Carta e as do artigo 10 do ADCT/88, desvela um mandamento constitucional que perpassa toda relação de emprego, no sentido de sua desejada continuidade. 3. A Constituição Federal versa a aposentadoria como um benefício que se dá mediante o exercício regular de um direito. E o certo é que o regular exercício de um direito não é de colocar o seu titular numa situação jurídico-passiva de efeitos ainda mais drásticos do que aqueles que resultariam do cometimento de uma falta grave (sabido que, nesse caso, a ruptura do vínculo empregatício não opera automaticamente). 4. O direito à aposentadoria previdenciária, uma vez objetivamente constituído, se dá no âmago de uma relação jurídica entre o segurado do Sistema Geral de Previdência e o Instituto Nacional de Seguro Social. Às expensas, portanto, de um sistema atuarial-financeiro que é gerido por esse Instituto mesmo, e não às custas desse ou daquele empregador. 5. O Ordenamento Constitucional não autoriza o legislador ordinário a criar modalidade de rompimento automático do vínculo de emprego, em desfavor do trabalhador, na situação em que este apenas exercita o seu direito de aposentadoria espontânea, sem cometer deslize algum. 6. A mera concessão da aposentadoria voluntária ao trabalhador não tem por efeito extinguir, instantânea e automaticamente, o seu vínculo de emprego. 7. Inconstitucionalidade do 2º do artigo 453 da Consolidação das Leis do Trabalho, introduzido pela Lei 9.528/97 [ADI 1721 MC/DF; STF; Tribunal Pleno; Rel. Min. Carlos Britto; DJ grifo acrescido.] Cumpre salientar que, de modo geral, a decisão no controle concentrado produzirá efeitos contra todos, erga omnes, e também 4

5 terá efeito retroativo, ex tunc, ressalvada possível modulação dos efeitos. Retira-se, assim, do ordenamento jurídico o ato normativo ou lei incompatível com a Constituição. Assim, mesmo que a aposentadoria da reclamante tenha se dado um mês antes da decisão final da ADI, o ato não poderia ter sido considerado causa de extinção do contrato de trabalho, seja porque havia medida cautelar suspendendo a eficácia do 2º art. 453 da CLT, seja porque a decisão da ADI produz efeitos ex tunc, como referido acima. No tocante ao 2º do art. 453 da CLT, a decisão do Supremo Tribunal Federal, proferida no julgamento da ADIn 1.721, consagrou a tese de que, após a concessão da aposentadoria, o empregado pode permanecer em atividade, auferindo simultaneamente o salário (devido em razão do exercício do emprego) e o benefício previdenciário (resultante da obtenção da aposentadoria pelo regime geral da previdência). Transcreve-se parte do voto do Ministro-Relator Carlos Ayres Britto, segundo o qual "o parágrafo 2º do artigo 453 da CLT instituiu uma outra modalidade de extinção do vínculo de emprego e o fez inteiramente à margem do cometimento de falta grave pelo empregado e até mesmo da vontade do empregador" [...] "E se tal aposentadoria se dá por efeito do exercício regular de um direito (aposentadoria voluntária), é claro que esse regular exercício de um direito não é de colocar o seu titular numa situação jurídico-passiva de efeitos ainda mais drásticos do que aqueles que resultariam do cometimento de uma falta grave". 5

6 Como bem destacou o Ministro-Relator a norma trabalhista também desconsidera "a própria e eventual vontade do empregador de permanecer com o seu empregado, e também desatento o legislador para o fato de que o direito a aposentadoria previdenciária se dá no âmago de uma relação jurídica entre o segurado do sistema geral de previdência e o instituto nacional de seguridade social". Nesse contexto, para que a aposentadoria seja seguida da extinção do contrato de trabalho, é necessária a manifestação de vontade de uma das partes nesse sentido, observando-se os efeitos jurídicos decorrentes. Assim, o acórdão reclamado contraria à autoridade da decisão proferida nos autos da ADI /DF. Ante o exposto, o parecer da Procuradoria-Geral da República é pela procedência da reclamação. Brasília (DF), 18 de março de Rodrigo Janot Monteiro de Barros Procurador-Geral da República CL/JCCR 6

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