O impacto da Lei Anticorrupção no universo das entidades sem fins lucrativos. Abril/2016

Transcrição

1 O impacto da Lei Anticorrupção no universo das entidades sem fins lucrativos Abril/2016

2 Panorama Nacional Lei n.º de 1 de agosto de 2013 ( Lei Anticorrupção ) Decorrência, em grande medida, de compromissos internacionais contra a corrupção ratificados pelo Brasil em 2000 (OCDE), 2002 (OEA) e 2006 (ONU) Entrou em vigor em 29 de janeiro de 2014 Outras leis já estavam em vigor, voltadas ao combate à corrupção pública: Código Penal e Leis Penais Extravagantes (Lei de Lavagem, Lei de Crimes Contra o Sistema Financeiro) Lei de Improbidade Administrativa Lei de Licitações e Contratos Administrativos Lei de Defesa da Concorrência, etc. 2

3 Lei anticorrupção A Lei dispõe sobre a responsabilização objetiva administrativa e civil de pessoas jurídicas pela prática de atos contra a administração pública, nacional ou estrangeira O ato deve ser cometido no interesse ou benefício da pessoa jurídica Aplica-se o disposto na Lei às fundações e associações de entidades ou pessoas As pessoas jurídicas serão responsabilizadas objetivamente, nos âmbitos administrativo e civil, pelos atos lesivos previstos nesta Lei praticados em seu interesse ou benefício, exclusivo ou não A responsabilização da pessoa jurídica não exclui a responsabilidade individual de seus dirigentes ou administradores ou de qualquer pessoa natural, autora, coautora ou partícipe do ato ilícito Os dirigentes ou administradores somente serão responsabilizados por atos ilícitos na medida da sua culpabilidade 3

4 Atos proibidos pela Lei Anticorrupção Prometer, oferecer ou dar, direta ou indiretamente, vantagem indevida a agente público, ou a terceira pessoa a ele relacionada Financiar, custear, patrocinar ou de qualquer modo subvencionar a prática dos atos ilícitos previstos na Lei Utilizar-se de interposta pessoa física ou jurídica para ocultar ou dissimular seus reais interesses ou a identidade dos beneficiários dos atos praticados Fraudar, manipular, impedir ou frustrar licitações e contratos administrativos; e Dificultar atividade de investigação ou fiscalização, ou intervir na atuação de órgãos, entidades ou agentes públicos, inclusive de agências reguladoras 4

5 Responsabilidade objetiva cível e administrativa na Lei Anticorrupção Na esfera administrativa, são aplicáveis as seguintes sanções, isolada ou cumulativamente: Multa de 0,1% a 20% do faturamento bruto da pessoa jurídica e publicação extraordinária da decisão condenatória Caso não seja possível utilizar o critério do valor do faturamento, a multa será de R$ 6.000,00 a R$ 60 milhões, porém nunca inferior ao dano causado Na esfera cível, são aplicáveis as seguintes sanções de forma isolada ou cumulativa, sem prejuízo da reparação integral do dano: Perdimento dos bens, direitos ou valores que representem vantagem ou proveito direta ou indiretamente obtidos da infração, ressalvado o direito do lesado ou de terceiro de boa-fé Suspensão ou interdição parcial das atividades Dissolução compulsória da pessoa jurídica Proibição de receber incentivos, subsídios, subvenções, doações ou empréstimos de órgãos ou entidades públicas e de instituições financeiras públicas ou controladas pelo poder público, pelo prazo mínimo de um e máximo de cinco anos 5

6 Responsabilização Criminal A responsabilização da pessoa jurídica nas esferas cível e administrativa não afasta a responsabilização das pessoas físicas, autores, coautores ou partícipes do ato ilícito, na esfera criminal inclusive: Corrupção Ativa: Art. 333 Oferecer ou prometer vantagem indevida a funcionário público, para determiná-lo a praticar, omitir ou retardar ato de ofício: Pena reclusão, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa Parágrafo único - A pena é aumentada de um terço, se, em razão da vantagem ou promessa, o funcionário retarda ou omite ato de ofício, ou o pratica infringindo dever funcional Ao crime de corrupção não se aplica o princípio da insignificância (jurisprudência do STJ e STF), havendo um limite ético para presentes a funcionários da alta administração federal: R$100,00 (cem reais) A vantagem indevida não precisa ser auferida em dinheiro ou em objetos e serviços que possuam valor econômico relevante, pode ser configurada mediante a prestação de favores pessoais ou de outros atos que configurem uma contraprestação atípica pelo ato de ofício do agente público Crime formal: basta oferecer para que o crime se cometa, a aceitação por parte do funcionário não é necessário para a consumação do delito 6

7 Contexto do Marco Regulatório das Organizações da Sociedade Civil De acordo com o novo Marco, a contratação das Organizações da Sociedade Civil pelo Poder Público se dá por meio da formalização de Termos de Compromisso, ou de Termo de Fomento ou Acordo de Cooperação A formalização dos Termos (e dos Acordos de Cooperação em alguns casos) deve ser precedida Chamamento Público, procedimento assemelhado à licitação: nesta fase a Organização da Sociedade Civil está sujeita à legislação anticorrupção da mesma forma que uma empresa em processo licitatório Leis aplicáveis: Lei Anticorrupção Lei do CADE Código Penal (corrupção ativa) Não se aplicam os crimes previstos na Lei de Licitações (Lei 8.666/93 de acordo com o disposto no Artigo 84 do Marco) 7

8 Responsabilidade das pessoas físicas - possibilidade de equiparação à funcionario público De acordo com o novo Marco, as Organizações da Sociedade Civil devem obedecer aos princípios da legalidade, da legitimidade, da impessoalidade, da moralidade, da publicidade, da economicidade, da eficiência e da eficácia, além dos demais princípios constitucionais aplicáveis (Art. 5º) É possível argumentar que pessoas jurídicas de direito privado que se relacionem com Organizações gerindo verbas públicas estejam sujeitas à Lei Anticorrupção (esta tese precisará ser testada pela jurisprudência) Novo Marco é omisso quanto à equiparação com a administração pública nos termos da Lei de Improbidade Administrativa. Possível aplicação para responsabilização de agentes e terceiros Provavelmente, deve também permanecer a equiparação com funcionários públicos prevista no Código Penal 8

9 Definindo funcionário público A Lei Anticorrupção não esclarece quem pode ser considerado funcionário público. No entanto, atualmente, outras leis os definem como indivíduos que exerçam um emprego, cargo ou função em: Entidades públicas, incluindo quaisquer autarquias, órgãos ou outras pessoas jurídicas legalmente consideradas parte da administração direta, indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municípios e de Territórios (Executivo, Legislativo e Judiciário); Empresas públicas ou sociedades de economia mista com participação governamental de ao menos 50%, ou que anualmente receba mais de 50% de sua renda da administração pública. Entidades que recebam subsídios, incentivos fiscais e financeiros de entidades públicas; e Para fins criminais, equiparam-se a funcionários públicos os indivíduos com cargo, posição ou função em entidades paraestatais ou quem trabalha para empresa prestadora de serviço contratada ou conveniada para a execução de atividade típica da Administração Pública. (art. 327, parag. 1º, do Código Penal - incluído pela Lei nº 9.983, de 2000) Decisões do STJ afirmam que o médico e o administrador de entidade hospitalar conveniada ao SUS exercem função pública delegada e, por isso, equiparam-se a funcionários públicos para fim de aplicação da legislação penal. 9

10 Responsabilização Criminal A responsabilização da pessoa jurídica não afasta a responsabilização das pessoas físicas, autores, coautores ou partícipes do ato ilícito, na esfera criminal inclusive: Corrupção Passiva: art Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da função ou antes de assumi-la, mas em razão dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem: Pena reclusão, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. (Redação dada pela Lei nº , de ) 1º - A pena é aumentada de um terço, se, em consequência da vantagem ou promessa, o funcionário retarda ou deixa de praticar qualquer ato de ofício ou o pratica infringindo dever funcional 2º - Se o funcionário pratica, deixa de praticar ou retarda ato de ofício, com infração de dever funcional, cedendo a pedido ou influência de outrem: Pena - detenção, de três meses a um ano, ou multa Ao crime de corrupção passiva também não se aplica o princípio da insignificância (jurisprudência do STJ e STF), havendo um limite ético para presentes a funcionários da alta administração federal: R$100,00 (cem reais) 10

11 Responsabilização Criminal (cont.) Outros crimes também podem ser imputados aos funcionários da Organização: Peculato (2 a 12 anos) Concussão (2 a 8 anos) A responsabilização criminal é considerada independente da responsabilização administrativa A pena criminal pode ser aplicada em conjunto com sanções administrativas previstas no Marco ou aplicáveis por órgãos de controle como: CGU TCU Controladorias (municipais ou estaduais) Outros 11

12 Obrigada! Juliana Gomes Ramalho Monteiro (11)

13 SÃO PAULO PAULISTA Al. Joaquim Eugênio de Lima São Paulo SP Brasil T SÃO PAULO FARIA LIMA Rua Campo Verde 61 3º andar São Paulo SP Brasil T BRASÍLIA SHS Q6 Bloco C Cj. A sala Brasília DF Brasil T RIO DE JANEIRO Praia do Flamengo º andar Rio de Janeiro RJ Brasil T NEW YORK 712 Fifth Avenue 26 th floor New York NY USA T