PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 5.ª REGIãO Gabinete do Desembargador Federal Marcelo Navarro

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1 APELAÇÃO CRIMINAL (ACR) Nº 11023/RN ( ) APTE : MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL APDO : JARBAS CAVALCANTI DE OLIVEIRA ADV/PROC : JOSE ALEXANDRE SOBRINHO E OUTRO ORIGEM : 2ª VARA FEDERAL DO RIO GRANDE DO NORTE (COMPETêNCIA PRIVATIVA EM MATéRIA PENAL E EXEC. PENAL) - RN RELATOR : DESEMBARGADOR FEDERAL ÉLIO SIQUEIRA (CONVOCADO) RELATÓRIO O Senhor DESEMBARGADOR FEDERAL ÉLIO SIQUEIRA (CONVOCADO): Cuida-se de Apelação Criminal interposta pelo Ministério Público contra sentença que julgou extinto o processo nº , sem resolução de mérito, por ausência de justa causa, à luz do disposto no art. 395, III, do CPP. Segundo a denúncia, Jarbas Cavalcanti de Oliveira, à época Prefeito do Município de São Gonçalo do Amarante/RN, teria apresentado, no quadriênio , Guia de Recolhimento do Fundo de Garantia do Tempo de Serviço e Informações à Previdência Social GFIP/GRFP com dados não correspondentes aos fatos geradores de todas as contribuições previdenciárias. Após ação fiscal instaurada pela Receita Federal, foram lavrados os autos de infração AI DEBCAB nº , , , em desfavor do acusado, no valor total de R$ ,44 (um milhão, setecentos e sete mil, trezentos e sessenta e sete reais e quarenta e quatro centavos). No decorrer da instrução, constatou-se que apenas o auto de infração nº teve a constituição definitiva do crédito tributário. Entretanto, como o auto referia-se à multa decorrente de o contribuinte ter apresentado GFIPs com dados não correspondentes a fatos geradores, logo, de natureza de sanção ao contribuinte, o douto juízo da 2ª Vara Federal do RN extinguiu a ação, por entender que a multa-penalidade não poderia constituir, por si só, o crime tipificado no art. 337-A, caput, do CPP. Insurge-se, pois, o Parquet contra a decisão que extinguiu a ação e, nas razões às fls. 92/99, argumenta que o grande montante dos valores que acabou por ser sonegado em virtude da omissão apresentada na GFIP não torna crível que tal ação tenha decorrido de mero equívoco, sendo certo que sua omissão caracterizou ato consciente e voluntário, destinado a suprimir o pagamento das contribuições previdenciárias. Com estes argumentos, espera a reforma da sentença, com a condenação de Jarbas Cavalcanti de Oliveira nas penas do art. 337-A, do CP. ACR nº RN 1 MACBCL

2 Apresentadas contrarrazões, às fls. 103/110. Parecer da Procuradoria da República da 5ª Região, às fls. 117/119, pelo provimento da apelação. É o relatório. Ao revisor. ACR nº RN 2 MACBCL

3 APELAÇÃO CRIMINAL (ACR) Nº 11023/RN ( ) APTE : MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL APDO : JARBAS CAVALCANTI DE OLIVEIRA ADV/PROC : JOSE ALEXANDRE SOBRINHO E OUTRO ORIGEM : 2ª VARA FEDERAL DO RIO GRANDE DO NORTE (COMPETêNCIA PRIVATIVA EM MATéRIA PENAL E EXEC. PENAL) - RN RELATOR : DESEMBARGADOR FEDERAL ÉLIO SIQUEIRA (CONVOCADO) VOTO O Senhor DESEMBARGADOR FEDERAL ÉLIO SIQUEIRA (CONVOCADO): A denúncia imputa a Jarbas Cavalcanti de Oliveira, ora apelado, a prática do crime de sonegação de contribuição previdenciária, em face do suposto descumprimento de dever legal atribuído ao responsável em informar todos os fatos geradores de contribuições previdenciárias através de GFIP, deixando o denunciado de realizar os recolhimentos das contribuições previdenciárias devidas em relação aos fatos geradores mencionados, o que teria ocasionado a supressão de contribuição previdenciária referente às competências 01/2007 a 13/2007. Denunciou-se o apelado, tendo em vista ser ele o prefeito do Município de São Gonçalo do Amarante/RN no quadriênio de , responsável pela prestação das informações fiscais previdenciárias acerca das exações em que o Município figura na condição de contribuinte, e pelo respectivo recolhimento dos valores devidos. Segundo a Representação Fiscal para Fins Penais (fls. 01/04 do Apenso II), constatou-se que o Município de São Gonçalo do Amarante deixou de declarar em Guias de Recolhimento do Fundo de Garantia do Tempo de Serviço e Informações à Previdência Social - GFIP os segurados contribuintes individuais e transportadores rodoviários autônomos relacionados nas Planilhas III e IV [fls. 181/199 Apenso II], em anexo, que lhe prestaram serviços no período de 01/2007 a 12/2007. Além dessa omissão, a representação destaca que o contribuinte também não declarou em GFIP a remuneração de segurados correspondentes à diferença entre os valores lançados na conta Vencimentos e Vantagens Fixas do Pessoal Civil constante no Balanço Orçamentário de Despesa e a Base de Cálculo declarada em Guias de Recolhimento do Fundo de Garantia do Tempo de Serviço GFIP(s), conforme detalhado nas Planilhas I e II. Em consequência, foram lavrados os Autos de Infração nº ; ; e ACR nº RN 3 MACBCL

4 Ainda, registre-se, consta do Auto de Infração, às fls. 120/122, que o contribuinte foi intimado a corrigir as GFIP(s), com o objetivo de incluir nelas os segurados relacionados nas planilhas acima mencionadas e/ou a justificar as diferenças de valores. Entretanto, até o encerramento da ação fiscal, não teriam sido apresentadas, pelo ente público, as retificações de GFIP e/ou as justificativas solicitadas. Considerando que vários segurados não foram declarados, lavrou-se o Auto de Infração nº , referente à multa, no valor de R$ ,55 (trezentos e quarenta e cinco mil, seiscentos e quarenta e três reais e cinquenta e cinco centavos), correspondente a cem por cento das Contribuições Previdenciárias não declaradas em GFIP, de acordo com o previsto no art. 32, IV, 5º, da Lei 8.212/91. Apesar de também terem sido lavrados os autos de infração nº e nº , pertinentes, especificamente, aos valores da contribuição social suprimida, não haviam sido, até 03 de abril de 2012, definitivamente inscritos em dívida ativa, segundo informações prestadas pela Receita Federal, às fls. 54. É sabido que não se tipifica crime material contra a ordem tributária, previsto no art. 1º, incisos I a IV, da Lei nº 8.137/90, antes do lançamento definitivo do tributo, nos termos da Súmula Vinculante nº 24 do STF, entendimento extensível ao presente crime de sonegação de contribuição previdenciária. Desta forma, considerando que o único crédito tributário constituído refere-se à multa-penalidade aplicada ao denunciado, o douto magistrado a quo extinguiu o processo, por inexistência de justa causa para a persecução penal, ante a ausência de condição objetiva de procedibilidade. É inquestionável que, com base nas informações prestadas pela Receita Federal, esta ação penal só poderia ser proposta especificamente quanto ao crédito tributário efetivamente constituído, ou seja, apenas em relação ao Auto de Infração nº Entretanto, o Auto de Infração nº refere-se, unicamente, como já dito, à multa relativa ao preenchimento das GFIPs com dados incompletos, calculada com base na contribuição previdenciária não declarada para o período de 04/2007 a 10/2007 (fls. 123/124). Logo, não houve a constituição definitiva da obrigação principal, pois os débitos e estão em contencioso administrativo, já que o contribuinte impugnou o lançamento tributário (fls. 54). Ora, a denúncia imputa ao apelado o crime de sonegação fiscal, previsto no art. 337-A do CP, correspondente à conduta que gere a supressão ou redução de contribuição social previdenciária e qualquer acessório. É preciso que tenha havido a supressão ou redução da contribuição ACR nº RN 4 MACBCL

5 previdenciária para que se configure o tipo penal e, neste caso, a supressão ou redução da contribuição ainda está sendo discutida na instância administrativa. Como sustentar a prática do crime de supressão ou redução de contribuição previdenciária sem sequer haver o reconhecimento da existência e da exigibilidade desse crédito tributário pelo órgão competente? Sem que sequer o valor suprimido possa ser apontado como quantum sonegado pelo réu? Como bem ressalvou o magistrado a quo a multa acessória, decorrente da mora no pagamento das contribuições previdenciárias suprimidas, diverge totalmente da multa-penalidade, aplicada em virtude do desrespeito à obrigação tributária. A primeira pode constituir objeto do crime tipificado no art. 337-A, caput, do Código Penal; a segunda, não, até porque a primeira teve o valor da obrigação principal constituído, já a segunda, que é o caso deste apelo, não se sabe nem se o crédito vai ser realmente constituído ou se será, pelas mais diversas razões, impossibilitado de ser efetivamente cobrado. Desta forma, por entender que com base apenas na constituição definitiva da multa-penal não é possível enquadrar a ação do réu como típica, prevista no art. 337-A, caput, do CP, mantenho a sentença que julgou extinto o processo sem resolução do mérito. Nestes termos, NEGO PROVIMENTO à apelação criminal. É como voto. Recife, 16 de outubro de Desembargador Federal ÉLIO SIQUEIRA RELATOR CONVOCADO ACR nº RN 5 MACBCL

6 APELAÇÃO CRIMINAL (ACR) Nº 11023/RN ( ) APTE : MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL APDO : JARBAS CAVALCANTI DE OLIVEIRA ADV/PROC : JOSE ALEXANDRE SOBRINHO E OUTRO ORIGEM : 2ª VARA FEDERAL DO RIO GRANDE DO NORTE (COMPETêNCIA PRIVATIVA EM MATéRIA PENAL E EXEC. PENAL) - RN RELATOR : DESEMBARGADOR FEDERAL ÉLIO SIQUEIRA (CONVOCADO) EMENTA: PENAL E PROCESSO PENAL. APELAÇÃO CRIMINAL DO MINISTÉRIO PÚBLICO. DENÚNCIA PELA SUPOSTA PRÁTICA DO CRIME PREVISTO NO ART. 337-A, CAPUT, DO CP. CRÉDITO TRIBUTÁRIO, REFERENTE À CONTRIBUIÇÃO PREVIDENCIÁRIA SUPRIMIDA/REDUZIDA, NÃO CONSTITUÍDO DEFINITIVAMENTE. CONSTITUIÇÃO DEFINITIVA APENAS DA MULTA-PENALIDADE. EXTINÇÃO DO PROCESSO SEM RESOLUÇÃO DO MÉRITO MANTIDA. 1. A denúncia aponta a suposta prática do crime de sonegação de contribuição previdenciária, tendo em vista documentos que demonstrariam o descumprimento do dever legal de informar todos os fatos geradores de contribuições previdenciárias através de GFIP. Ao omitir dados relacionados aos segurados contribuintes individuais e aos transportadores rodoviários autônomos, que prestaram serviço ao Município de São Gonçalo, entre jan./2007 e dez./2007, o denunciado teria incorrido na conduta típica prevista no art. 337-A, caput, do CP. 2. Em atenção ao teor da Súmula Vinculante nº 24, segundo a qual não se tipifica crime material contra a ordem tributária, previsto no art. 1º, incisos I a IV, da Lei nº 8.137/90, antes do lançamento definitivo do tributo, entendimento extensível ao crime de sonegação de contribuição previdenciária, verificou-se que apenas a multa-penalidade havia sido definitivamente constituída. 3. Sem a constituição definitiva da obrigação principal, referente à contribuição previdenciária, em tese, suprimida/omitida pelo denunciado, não há como imputar-lhe a prática do crime previsto no art. 337-A, caput, do CP, por ausência de justa causa. Decisão que extinguiu o processo sem resolução do mérito mantida. 4. Apelação criminal não provida. A C Ó R D Ã O Decide a Terceira Turma do Tribunal Regional Federal da 5ª Região, por unanimidade, negar provimento à apelação criminal, nos termos do voto do relator, na forma do relatório e notas taquigráficas constantes nos autos, que ficam fazendo parte integrante do presente julgado. ACR nº RN 6 MACBCL

7 Recife, 16 de outubro de Desembargador Federal ÉLIO SIQUEIRA RELATOR CONVOCADO ACR nº RN 7 MACBCL