PONTO 1: Contrato Individual de Trabalho: 1. Conceito. 2. Sujeitos. 3. Características. 4. Requisitos.

Transcrição

1 1 DIREITO DO TRABALHO PONTO 1: Contrato Individual de Trabalho: 1. Conceito. 2. Sujeitos. 3. Características. 4. Requisitos. 1. Contrato Individual de Trabalho arts. 442 a 456 da CLT: 1. Conceito: É o acordo correspondente a relação de emprego. Diz respeito ao individuo. Para iniciar relação de emprego pressupõe que haja consentimento, vantagem para duas partes. Relação de emprego é diferente de relação de trabalho (gênero). A relação de emprego é espécie do gênero. 2. Sujeitos do Contrato de Trabalho: a) Empregado: Características: - Pessoa física (indivíduo): não pode ser pessoa jurídica, tem a pessoalidade. - Não-eventualidade: participa da rotina do empregador, forma habitual está no ambiente de trabalho. - Subordinação: sinônimo de dependência. Há vários tipos de subordinação: - jurídica; - hierárquica, com exceção das empresas com plano de carreira; - direta e indireta (na rua); - objetiva e subjetiva; - econômica (depende do salário). - onerosidade;

2 2 - Trabalho manual, técnico e intelectual (art. 3º, parágrafo único 1, da CLT) - Trabalho em domicílio (arts. 6º e 83 da CLT). - Ajuda da família no trabalho em domicílio. b) Empregador Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econômica, admite, assalaria e dirige a prestação pessoal de serviços. * Empregador = empresa. * Empregador por equiparação (art. 2º, 1º 2, CLT). São os profissionais liberais, as instituições de beneficência, as associações recreativas ou outras atividades sem fins lucrativos. * Assunção dos riscos (alteridade). 3. Características do Contrato de Trabalho: - De direito privado; - informal; - bilateral; - intuitu personae em relação ao empregado; - comutativo equilíbrio das prestações; - consensual; - de trato sucessivo ou de débito permanente; - oneroso. 1 Art. 3º. Parágrafo único - Não haverá distinções relativas à espécie de emprego e à condição de trabalhador, nem entre o trabalho intelectual, técnico e manual. 2 Art. 2º, 1º - Equiparam-se ao empregador, para os efeitos exclusivos da relação de emprego, os profissionais liberais, as instituições de beneficência, as associações recreativas ou outras instituições sem fins lucrativos, que admitirem trabalhadores como empregados.

3 3 4. Requisitos do Contrato de Trabalho (art do CC): A) Capacidade: 1) Idade (art. 7º, inciso XXXIII 4, CF): - 16 anos no mínimo para ser considerado empregado capacidade relativa por ser menor púbere (16-18 anos) - assistido. representado. - Exceção: a função de aprendiz a partir de 14 anos totalmente incapaz - Obrigatoriamente o contrato deverá ser por escrito para comprovar a assistência. Para o recebimento de salário não necessita de assistência. No momento de rescisão do contrato de trabalho precisa de assistência. Há dois tipos de prescrição no direito do trabalho: bienal (2 anos para colocar na justiça) e qüinqüenal (pode reclamar os últimos 5 anos do contrato) começa a correr a partir do momento em que completa 18 anos. Não corre prescrição contra o menor. 2) Trabalho infantil: ECA criança até 12 anos trabalho proibido. No caso de uma criança ter trabalhado desde que tinha 9 anos trabalha 3 anos, recebendo remuneração, porém os demais direitos a criança não tinha. O judiciário para resolver essa questão: a criança entra com ação trabalhista, tendo direito a receber indenização referente a todas as verbas como se empregado fosse. O juiz não poderá reconhecer o vinculo de emprego. O empregador também responderá processo crime crime contra a proteção do trabalho infantil. 3 Art A validade do negócio jurídico requer: I - agente capaz; II - objeto lícito, possível, determinado ou determinável; III - forma prescrita ou não defesa em lei. 4 Art. 7º São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à melhoria de sua condição social: XXXIII - proibição de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condição de aprendiz, a partir de quatorze anos.

4 4 Observações: Muito cobrados em concurso: - Trabalho infantil. - E pessoa que mantém relação de emprego com administração pública sem previa aprovação em concurso público: Súmula do TST - terá direito a receber as horas laboradas e a indenização do FGTS. Diferença de tratamento, uma vez que a criança não tem ciência de que o seu trabalho é proibido, ao contrário do segundo exemplo. Exceção - artista mirim: Tem que entrar com uma ação de autorização judicial, com representante legal (pai/ mãe e na ausência tutor) terá que comprovar para autorização do trabalho que a criança terá benefícios que sem aquela relação de trabalho ela não teria. O Juiz irá nomear assistente social que acompanhar esse tipo de relação de trabalho. A carteira de trabalho não será assinada porque é trabalho proibido. Terá que ser comprovado que o dinheiro recebido tem sido aproveitado para melhorar a vida da criança. 3) Do Contrato de trabalho do menor. 4) Menor aprendiz: Pode apresentar desde 14 até 18 anos. No caso de deficiente não delimitador de idade, podendo permanecer como contrato de trabalho de aprendiz. Obrigatoriamente deve ser estudante e freqüentando curso de formação técnica. As empresas são obrigadas a contratar aprendiz percentual mínimo exigido por lei, fiscalizada pelo Ministério do Trabalho. 5 Súmula 363 do TST: A contratação de servidor público, após a CF/1988, sem prévia aprovação em concurso público, encontra óbice no respectivo art. 37, II e 2º, somente lhe conferindo direito ao pagamento da contraprestação pactuada, em relação ao número de horas trabalhadas, respeitado o valor da hora do salário mínimo, e dos valores referentes aos depósitos do FGTS.

5 5 5) Emancipação própria (art. 5º, parágrafo único 6, do CC c/c arts. 439 e da CLT): Circunstância difícil. B) Licitude do Objeto É o objeto do contrato que tem que ser lícito, não importando a licitude ou ilicitude do empreendimento. - Trabalho ilícito: o objeto do contrato é ilícito, não produzindo efeitos por ser nulo. Exemplos: traficante, prostituta. - Questão do trabalho do policial militar com empresa privada na função de segurança/vigilância (Súmula TST). - Questão do jogo do bicho: OJ-SDI1-199: jogo do bicho. Contrato de trabalho. Nulidade. Objeto ilícito. Arts. 82 e 145 do Código Civil. - Questão do traficante na Justiça refere que vendia ervas. Não tem indenização. - Questão da prostituição: não é crime no Brasil. O problema é seu agenciamento por pessoa física ou jurídica (boates). Este é trabalho ilícito. Se comprovado que a pessoa prostituía-se não terá direito. Porém, se comprovar que fazia outras atividades na boate a 6 Art. 5º. Parágrafo único. Cessará, para os menores, a incapacidade: I - pela concessão dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento público, independentemente de homologação judicial, ou por sentença do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos; II - pelo casamento; III - pelo exercício de emprego público efetivo; IV - pela colação de grau em curso de ensino superior; V - pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existência de relação de emprego, desde que, em função deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia própria. 7 Art É lícito ao menor firmar recibo pelo pagamento dos salários. Tratando-se, porém, de rescisão do contrato de trabalho, é vedado ao menor de 18 (dezoito) anos dar, sem assistência dos seus responsáveis legais, quitação ao empregador pelo recebimento da indenização que lhe for devida. Art Contra os menores de 18 (dezoito) anos não corre nenhum prazo de prescrição. 8 Súmula 386 TST: Preenchidos os requisitos do art. 3º da CLT, é legítimo o reconhecimento de relação de emprego entre policial militar e empresa privada, independentemente do eventual cabimento de penalidade disciplinar prevista no Estatuto do Policial Militar. (ex-oj nº Inserida em )

6 6 prestação será licita, tendo direito com vínculo de emprego, com todos os direitos que o empregado tem. A Justiça do trabalho tem reconhecido - no caso de ela ser garçonete, depois dançar e no fim manter relação sexual - como relação empregatícia, pois a maioria das atividades foram lícitas. - Questão do Bingo: o empregado começa a trabalhar a atividade era licita, depois passa a ser ilícita. Pelo Princípio da continuidade o empregado permanecer trabalhando. Quem deveria ter cessado a atividade é o empregador. Além do princípio da proteção do empregado. C) Consentimento: pode ocorrer por dolo, erro, coação e simulação e fraude. - ERRO (arts. 138 a 144 do CC). A doutrina cita o exemplo do desconhecimento em relação ao sexo do empregado. - COAÇÃO (arts. 151 a 155 do CC). Orlando Gomes cita o exemplo dos empregados que fazem greve porque o colega foi demitido. Ainda o exemplo do trabalho análogo ao de escravo. - DOLO (arts. 145 a 150 do CC). Exemplos: médico falso, trabalho escravo, empresa que contrata empregado com promessa falsa de altos faturamentos. comercial, etc. - SIMULAÇÃO (art CC). Exemplos: lide simulada; contrato falso de sociedade cooperativa, de representação - FRAUDE (arts. 158 a 165 do CC) e o art. 9º 10 da CLT para anular. O mais comum é a fraude para mascarar vínculo de emprego ou direitos trabalhistas (horas extras, trabalho externo, salário por fora, etc). 9 Art É nulo o negócio jurídico simulado, mas subsistirá o que se dissimulou, se válido for na substância e na forma. 10 Art. 9º - Serão nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicação dos preceitos contidos na presente Consolidação.