Relatório. Data 22 de abril de 2015 Processo *** Interessado *** CNPJ/CPF ***

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1 1 Coordenação-Geral de Tributação Solução de Consulta nº Cosit Data 22 de abril de 2015 Processo *** Interessado *** CNPJ/CPF *** ASSUNTO: OBRIGAÇÕES ACESSÓRIAS SUBSCRIÇÃO E INTEGRALIZAÇÃO DE CAPITAL SOCIAL POR SÓCIO DOMICILIADO NO EXTERIOR. OBRIGAÇÃO DE INFORMAR NO SISCOSERV. 1) A subscrição e integralização em dinheiro não envolvem prestação de serviço nem a transferência de um direito subjetivo de fruição ou gozo, nem constam da NBS, não devendo, assim, serem informadas no Siscoserv. 2) Porém, a integralização por meio da cessão definitiva de um intangível gera a obrigação de informar a respectiva transferência. Dispositivos Legais: Art. 25 da Lei nº , de 2011; Manuais do Siscoserv, 9ª edição, instituídos pela Port. Conj. RFB/SCS nº 43, de 2015; art. 1º, 2º, da IN RFB nº 1.277, de 2012; SD Cosit nº 11, de Relatório 1. A presente consulta foi apresentada à Receita Federal do Brasil, conforme competência prevista no art. 5º da Portaria Conjunta RFB/SCS nº 1.908, de 2012 e, posteriormente, encaminhada à Coordenação-Geral de Tributação (Cosit) tendo em vista sua competência exclusiva para solucionar consultas, de acordo com o que dispõe o art. 7º da IN RFB nº 1.396, de Descrição da dúvida 2. A consulente, sociedade de responsabilidade limitada, afirma que aumentou seu capital social mediante a emissão de uma nova quantidade quotas, todas subscritas e integralizadas em dinheiro pelo sócio majoritário pessoa jurídica sediada no exterior. 1

2 3. Pergunta se isso configura outras operações que produzam variações no patrimônio passível de registro no Siscoserv. 4. A dúvida se refere à obrigação instituída pelo art. 25 da Lei nº , de 2011, que reza o seguinte (negritou-se): Lei , de 2011: Art. 25. É instituída a obrigação de prestar informações para fins econômico-comerciais ao Ministério do Desenvolvimento, Indústria e Comércio Exterior relativas às transações entre residentes ou domiciliados no País e residentes ou domiciliados no exterior que compreendam serviços, intangíveis e outras operações que produzam variações no patrimônio das pessoas físicas, das pessoas jurídicas ou dos entes despersonalizados.... 3º São obrigados a prestar as informações de que trata o caput deste artigo: I o prestador ou tomador do serviço residente ou domiciliado no Brasil; II a pessoa física ou jurídica, residente ou domiciliada no Brasil, que transfere ou adquire o intangível, inclusive os direitos de propriedade intelectual, por meio de cessão, concessão, licenciamento ou por quaisquer outros meios admitidos em direito; e III a pessoa física ou jurídica ou o responsável legal do ente despersonalizado, residente ou domiciliado no Brasil, que realize outras operações que produzam variações no patrimônio. 4º A obrigação prevista no caput deste artigo estende-se ainda: I às operações de exportação e importação de serviços, intangíveis e demais operações; e II às operações realizadas por meio de presença comercial no exterior relacionada a pessoa jurídica domiciliada no Brasil, conforme alínea "d" do Artigo XXVIII do Acordo Geral sobre o Comércio de Serviços (Gats), aprovado pelo Decreto Legislativo n o 30, de 15 de dezembro de 1994, e promulgado pelo Decreto nº 1.355, de 30 de dezembro de Como se vê, o consulente pergunta se a situação descrita se subsume à hipótese indicada no inciso III do 3º do art. 25 acima. Fundamentos 6. A dúvida do consulente é uma questão semântica, já que sua solução exige a delimitação do significado da expressão outras operações que produzam variações no patrimônio. Para tanto, começa-se pela questão quanto ao significado de serviços e de intangíveis. 7. Em verdade, tal questão já foi enfrentada pela RFB quando da expedição da Solução de Divergência (SD) Cosit nº 11, de 2011, que decidiu pela não incidência sobre o valor pago a título de royalties da Contribuição para o PIS/Pasep-importação e da Cofinsimportação. 2

3 Serviço 8. Primeiramente, no tocante a serviço (enquanto objeto de uma transação), a referida SD escorou-se na manifestação do Supremo Tribunal Federal (STF) no julgamento do Recurso Extraordinário nº /SP, que, inclusive, serviu de precedente para a edição da Súmula Vinculante nº 31 (inconstitucionalidade da incidência do ISS sobre a locação de bens móveis). O Tribunal concluiu que serviço é uma obrigação de fazer do prestador destinada a atender uma necessidade do tomador daí que a locação de bens móveis, considerada mais afim a uma obrigação de dar, situar-se fora do âmbito constitucional do ISS. Intangível 9. Em seguida, contrastou tal entendimento com o conceito de royalties presente no caput dos arts. 22 e 23 da Lei nº 4506, de 1964, os quais, em resumo, conceituam royalties como rendimentos de qualquer espécie decorrentes da ocupação, uso, fruição ou exploração de direitos, tais como o de extrair recursos vegetais e minerais e o de explorar invenções e marcas de comércio. Conclui então que, por se referirem a cessão de direito, nos royalties não se vislumbra uma obrigação de fazer, não configurando, assim, uma prestação de serviço. 10. Some-se a esta conclusão o que diz De Plácido e Silva (Vocabulário jurídico, Rio de Janeiro: Forense, 27. ed., 2008) [destaques no original]: BENS. (...). Desse modo, toda coisa, todo direito, toda obrigação, enfim, qualquer elemento material ou imaterial, representando uma utilidade, ou uma riqueza, integrado no patrimônio de alguém e passível de apreciação monetária, pode ser designada como bens. E não importa que estas coisas, reputadas como direitos, se evidenciem corpóreas ou incorpóreas. Os direitos que incidem sobre coisas, embora incorpóreas, entendem-se igualmente como bens: são bens os direitos autorais, os direitos creditórios. BENS INCORPÓREOS. (...) Referem-se a entidades abstratas, que, embora possam ser objeto de direito, e deles se possam sentir os resultados, não possuem qualquer materialidade (...). Os bens incorpóreos são juridicamente representados pelos direitos, pelas obrigações e pelas ações, excetuando-se o direito de propriedade, que se considera um bem corpóreo. (...) DIREITO. (...). Todo direito subjetivo implica a existência de um titular, dito de sujeito do direito, o qual se prende ao objeto do direito, onde incide a fruição ou gozo, por uma relação jurídica, protegida pela coação social. 11. Como resultado, pode-se assumir que intangível é um bem, ou seja, elemento do patrimônio de alguém, existente apenas no plano ideal (imaterial), apresentandose juridicamente como um direito subjetivo de fruição ou gozo disponível e passível de transmissão. 3

4 Outras operações que produzam variações no patrimônio 12. Outras operações que produzam variações no patrimônio, por sua vez, é uma expressão de contornos amplamente nebulosos, sendo difícil defini-la explicitamente. 13. Aborda-se a dificuldade começando-se por dois esclarecimentos: A referida obrigação de prestar informações se realiza por meio do registro da transação no Sistema Integrado de Comércio Exterior de Serviços, Intangíveis e de Outras Operações que Produzam Variação no Patrimônio (Siscoserv), instituído pela Portaria Conjunta RFB/SCS nº 1908, de Segundo o 10 do art. 1º da Portaria (cuja matriz legal é o art. 27 da Lei nº , de 2011), o registro observará as normas complementares estabelecidas nos manuais relativos ao sistema. Há dois manuais, um do chamado Módulo Aquisição e o outro do Módulo Venda, cuja 9ª edição (a mais recente quando da emissão desta solução) foi aprovada pela Portaria Conjunta RFB/SCS nº 45, de 2015; A IN RFB nº 1277, de 2012, que regulamenta a prestação de informação no Siscoserv, estabelece, no 3º do art. 1º, que os serviços, os intangíveis e as outras operações cujas transações devem ser objeto de registro são aquelas definidas na Nomenclatura Brasileira de Serviços, Intangíveis e Outras Operações que Produzam Variações no Patrimônio (NBS), instituída pelo Decreto nº 7708, de 2012 (atualmente vigora a versão 1.1 da NBS, instituída pela Portaria Conjunta RFB/SCS nº 1820, de 2013). 14. Assim posto, dizem os manuais (negrito no original): Outras Operações que Produzam Variações no Patrimônio: São operações classificadas na NBS que não se enquadram como serviços nem como intangíveis. São exemplos: - operações que envolvem simultaneamente a prestação de serviço e o fornecimento de mercadoria, em que incidem o ICMS e o ISS, como Fornecimento de alimentos código NBS ; - Operações de arrendamento mercantil financeiro, código NBS ; - Arrendamento mercantil operacional, código NBS e ; - Contratos de franquias, código NBS ; e - Fomento comercial (factoring), código NBS , etc.) 15. Logo, devem-se entender as outras operações... como aquelas que, embora não passíveis de enquadramento como serviço ou intangível, estão relacionadas na NBS. Implicações advindas das definições 16. Note-se a diferença na estratégia definitória, por assim dizer. No caso de serviço e intangíveis, buscaram-se os traços configuradores que possibilitassem caracterizar uma operação como tais. Já para outras operações..., determinou-se o rol de operações que são abrangidos pela expressão. Isto afeta o modo de abordar uma transação no tocante à 4

5 obrigatoriedade de registro no Siscoserv: se a operação é enquadrável como serviço ou intangível, então há a obrigação de registro, ficando para o passo seguinte a classificação na NBS. Entretanto, não sendo possível o enquadramento, deve-se então vasculhar a NBS e verificar se a operação em questão está nela descrita a obrigação de registro surgirá apenas em caso positivo. 17. Há de se ter em conta que é a operação que deve ser classificada na NBS, e não os arranjos contratuais, modos de pagamento, lançamentos contábeis etc. que têm aquela operação como objeto. Conclusão 18. Conclui-se que (a) a subscrição e integralização em dinheiro não envolvem prestação de serviço nem a transferência de um direito subjetivo de fruição ou gozo, nem constam da NBS, não devendo, assim, serem informadas no Siscoserv. (b) Porém, a integralização por meio da cessão definitiva de um intangível gera a obrigação de informar a respectiva transferência. À consideração do Chefe da Disit/SRRF08. MARCOS ROBERTO NOCIOLINI Auditor-Fiscal da RFB De acordo. Encaminhe-se à Coordenação de Tributos sobre a Renda, Patrimônios e Operações Financeiras Cotir. KARINA ALESSANDRA DE MATTERA GOMES Auditora-Fiscal da RFB Chefe da Disit /SRRF08 De acordo. Ao Coordenador-Geral da Cosit. CLÁUDIA LUCIA PIMENTEL MARTINS DA SILVA Auditora-Fiscal da RFB Coordenadora da Cotir Ordem de Intimação Aprovo a Solução de Consulta. Publique-se e divulgue-se nos termos do art. 27 da Instrução Normativa RFB nº 1.396, de 16 de setembro de Dê-se ciência ao consulente. FERNANDO MOMBELLI Auditor-Fiscal da RFB Coordenador-Geral da Cosit 5

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