Pós Graduação em Direito de Família e Sucessões. Prof. Nelson Sussumu Shikicima. Aula dia 05/11/2018

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1 Pós Graduação em Direito de Família e Sucessões. Prof. Nelson Sussumu Shikicima. Aula dia 05/11/2018 Divórcio estrangeiro. O divórcio feito no estrangeiro precisava ser homologado no STF para ter validade, isso antes da Emenda Constitucional 45/2004, com a entrada em vigor da EC 45/04 passou a ser competência do STJ desta homologação. O Código de processo civil no seu artigo 961 dispensa a homologação pelo Superior Tribunal de Justiça do divórcio estrangeiro, in verbis: Art A decisão estrangeira somente terá eficácia no Brasil após a homologação de sentença estrangeira ou a concessão do exequatur às cartas rogatórias, salvo disposição em sentido contrário de lei ou tratado. (...) 5º A sentença estrangeira de divórcio consensual produz efeitos no Brasil, independentemente de homologação pelo Superior Tribunal de Justiça. (...) (Grifo nosso). O provimento 53/ 2016 do CNJ 1, resolveu o impasse, estipulando o divórcio simples e composto. Sendo que o simples obedece à regra do CPC e o composto a regra da EC 45/04, como observado no artigo 1º do provimento: Art. 1º. A averbação direta no assento de casamento da sentença estrangeira de divórcio consensual simples ou puro, bem como da decisão não judicial de divórcio, que pela lei brasileira tem natureza jurisdicional, deverá ser realizada perante o Oficial de Registro Civil das Pessoas Naturais a partir de 18 de março de

2 Divórcio simples sem filhos menores e nem bens a ser partilhados, este não precisa ser homologado no STJ, é feito mera averbação no registro Civil, traduzido por tradutor juramentado (apostilamento do divórcio estrangeiro). Divorcio composto homologação no STJ. filhos menores e bens a partilhar precisa ser feita a Filiação. Legítima aquela que decorria do casamento. Legitimada filho havido fora do casamento, entre pessoas não casadas, no momento que se casava legitimava estes filhos. Ilegítima Adulterinos filhos adulterinos ou incestuosos. filhos havidos fora do casamento. Incestuosos filhos entre os parentes (ex. Pai com filha). 2

3 Com a promulgação da Constituição de 1988 os filhos são todos iguais perante a lei, proibida a distinção entre eles, conforme preceitua o artigo 227 6º como segue: Art É dever da família, da sociedade e do Estado assegurar à criança, ao adolescente e ao jovem, com absoluta prioridade, o direito à vida, à saúde, à alimentação, à educação, ao lazer, à profissionalização, à cultura, à dignidade, ao respeito, à liberdade e à convivência familiar e comunitária, além de colocá-los a salvo de toda forma de negligência, discriminação, exploração, violência, crueldade e opressão. (...). 6º Os filhos, havidos ou não da relação do casamento, ou por adoção, terão os mesmos direitos e qualificações, proibidas quaisquer designações discriminatórias relativas à filiação. O Código Civil também segue a mesma linha da Constituição Federal, no seu artigo Presunção legal da paternidade filhos havidos no casamento presumese que o pai é o marido, presunção juris tantum. Art Presumem-se concebidos na constância do casamento os filhos: I - nascidos cento e oitenta dias, pelo menos, depois de estabelecida a convivência conjugal; 3

4 II - nascidos nos trezentos dias subsequentes à dissolução da sociedade conjugal, por morte, separação judicial, nulidade e anulação do casamento; III - havidos por fecundação artificial homóloga, mesmo que falecido o marido; IV - havidos, a qualquer tempo, quando se tratar de embriões excedentários, decorrentes de concepção artificial homóloga; V - havidos por inseminação artificial heteróloga, desde que tenha prévia autorização do marido. Filhos nascidos após 180 dias do estabelecimento da sociedade conjugal, neste caso se presume que a mulher casou grávida. Filhos nascidos dentro dos trezentos dias da dissolução da sociedade conjugal presume que é do ex-marido divorciado, falecido, ou separado. Exemplo, o marido morreu e após a sua morte a mulher dá a luz, não precisa ingressar com a ação de investigação de paternidade. Filhos nascidos através de inseminação artificial homóloga significa que o sêmen é do marido, não precisa de autorização expressa do marido para que seja presumida a paternidade, é recomendável ter autorização para evitar problemas. Inseminação artificial caseira é feita sem auxílio do médico e sem anestésico ou instrumento apropriado. 4

5 Filhos decorrentes de embriões excedentários embrião congelado que se utiliza barriga solidária ou é utilizado após a morte do marido, neste caso é necessária autorização expressa do marido. Em caso de barriga solidária teremos duas mães: genetrix e gestatrix. Genetrix Gestatrix é a mãe genética, que forneceu o óvulo. é a que gera o feto. Filhos decorrentes de inseminação artificial heteróloga o sêmen não é do marido, exemplo, o marido não pode ter filho e autoriza a esposa a ter filho com o sêmen de outro homem. Nesta situação teremos o filho natural da mãe, civil do pai e legitimo dos dois. A presunção é juris et juris, ou seja absoluta, exceção ao artigo CC. Ação negatória de paternidade. Partes na ação negatória de paternidade: Autor o pai, a legitimidade é personalíssima, os herdeiros só podem dar continuidade a ação, não ingressar com esta, conforme preceitua o artigo do código civil, in verbis: Art Cabe ao marido o direito de contestar a paternidade dos filhos nascidos de sua mulher, sendo tal ação imprescritível. 5

6 Parágrafo único. Contestada a filiação, os herdeiros do impugnante têm direito de prosseguir na ação. (Grifo nosso). Réu o filho. Cabimento: É possível a ação de negatória de paternidade quando provar erro ou falsidade no registro e quando houver vício de consentimento, entendimento jurisprudencial do STJ. Precisa observar a filiação socioafetiva, pois pai é quem cria e não aquele que fornece o material genético, assim pode a filiação socioafetiva se sobrepor a biológica, quando não houver vício de consentimento. Hoje com o instituto da filiação socioafetiva o pai registral pode argumentar que ele que é o pai, pois, foi ele que criou, a posição do STF é que neste caso é possível se o filho for menor a multiparentalidade. A ação segue o rito ordinário e é possível cumular com exoneração de alimentos e ação de retificação no assento do nascimento. Prazo: É imprescritível como preleciona o artigo do código civil. Contestação da paternidade: Ação de desbiologização da paternidade entra o pai biológico e sai o pai registral, ação imprescritível. O pai registral cria a criança como se sua fosse e o pai biológico fica sabendo da paternidade e resolve contestar a paternidade do pai registral. Reconhecimento da filiação. Reconhecimento voluntário: Termo de nascimento; 6

7 Por testamento; Por escritura pública ou particular; Manifestação expressa nos autos. Reconhecimento voluntário é aquele que o pai voluntariamente reconhece a paternidade, o mais comum é o registro de nascimento. Manifestação expressa nos autos paternidade o pai reconhece sua paternidade. em ação de investigação de Escritura pública ou particular a particular precisa ser registrada. Testamento filho reconhecido por ato de última vontade, o testamento é revogável, contudo, o reconhecimento é irrevogável. Reconhecimento judicial: O reconhecimento se dá de forma coercitiva, por força de ação judicial. Ação de reconhecimento de paternidade. Partes na ação de paternidade: Autor filho, se for menor representado por sua genitora, se a genitora também for menor o neto será representado pela progenitora. Réu suposto pai, se for morto pos mortem os herdeiros, pois pode precisar fazer exame de DNA, se tiver inventário em andamento também pode ser contra o espólio. Prazo: É imprescritível. 7

8 Cumulação de pedidos. A ação de investigação de paternidade segue o rito ordinário e é possível cumular com ação de alimentos se for menor, com ação de retificação no assento de nascimento para constar o nome do réu como pai, se o suposto pai for falecido é possível cumular com petição de herança para habilitar no inventário, se este tiver em andamento. partilha. Se já houve sido feito o inventário é possível fazer anulação de Importante cumular a ação de alimentos com a ação de investigação de paternidade, pois, dificilmente o juiz concede os alimentos antes ter certeza da paternidade e pode demorar para ter uma sentença, sendo procedente a ação, o prazo para pagar os alimentos começa a fluir da citação, conforme preceitua a súmula 277 do STJ: SÚMULA N. 277 Julgada procedente a investigação de paternidade, os alimentos são devidos a partir da citação. Link da sumula 277 do STJ: _21_capSumula277.pdf Cabimento: Basta ter indícios que houve uma relação amorosa entre o réu a mãe do autor. Bons Estudos!!! Prof.ª. Adriana Duarrte. 8