MÁRCIO FLÁVIO MAFRA LEAL

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1 MÁRCIO FLÁVIO MAFRA LEAL Prefácio MINISTRO JOÃO OTÁVIO DE NORONHA Apresentação LEONARDO ROSCOE BESSA THOMSON REUTERS REVISTADOS TRIBUNAIS"

2 E c LETI 5 MÁRCIO FLÁVIO MAFRA LEAL INCLUI VERSÃO ELETRÔNICA DO LIVRO desta edição [2014] EDITORA REVISTA DOS TRIBUNAIS LTDA. Marisa Harms Diretora responsável Rua do Bosque, Barra Funda Tel Fax CEP São Paulo, SP, Brasil Todos os direitos reservados. Proibida a reprodução total ou parcial, por qualquer meio ou processo, especialmente por sistemas gráficos, microfílmicos, fotográficos, reprográficos, fonográficos, videográficos. Vedada a memorização e/ou a recuperação total ou parcial, bem como a inclusão de qualquer parte desta obra em qualquer sistellla ele processalllento de dados. Essas proibições aplicalll-se talllbélll às características gráficas da obra e à sua editoração. A violação dos direitos autorais é punível como crillle (art. 184 e parágrafos, elo Código Penal), COIll pena de prisão e multa, conjuntamente COIll busca e apreensão e indenizações diversas (arts. 101 a 110 da Lei 9.610, de , Lei dos Direitos Autorais). Central de Relacionamento RT (atendimento, em dias Llteis, das 8 às 17 horas) Tel deatendimentoaoconsumidor:sac@rt.com.br Visite nosso site: Impresso no Brasil [ ] profissional Fechamento desta edição [ ] ISBN

3 Sumário APRESENTAÇÃO PREFÁCIO ADVERTÊNCIA QUANTO ÀS TRADUÇÕES ABREVIATURAS INTRODUÇÃO A. Ações coletivas: dois grandes gêneros Ação para tutela de interesses públicos e difusos Ação coletiva para tutela de interesses individuais B. Processo-modelo Incidente de resolução de demandas repetitivas Repercussão geral C. Características comuns aos dois gêneros de ações coletivas D. Origens da tutela coletiva Ação popular romana a) Características b) Natureza da legitimação popular romana c) Ações e interditos populares com base no edito d) Ações populares com base em leis Influência da ação popular romana nas ações coletivas e populares atuais E. Concepção moderna de ação coletiva F. Lei da Ação Civil Pública / G. Código de Defesa do Consumidor H. Interesse difuso, coletivo e individual homogêneo... 48

4 1 8 AÇÕES COLETIVAS PARTE I DIREITOS DIFUSOS 1. LEGITIMIDADE PARA AGIR A. Legitimidade individual Legitimidade ativa na família romano-germânica Legitimidade na common law Pluralidade de atores processuais Pessoa jurídica emjuízo Pessoas jurídicas informais e as ações que as tutelam Ações de condomínio Ações com pluralidade de credores Fundações e curatelas Herança jacente B. Legitimidade coletiva Legitimidade ordinária na defesa de interesses difusos Tese majoritária: substituição processual LEGITIMADOS PARA DEFESA DE INTERESSES DIFUSOS A. Entidades públicas Ministério Público a) Inquérito civil b) Balanço Procuradorias da União, Estados e Municípios a) Pertinência temática das procuradorias de Estados- -membro? Defensoria Pública Ordem dos Advogados do Brasil- OAB B. Associações Exigências típicas para legitimação das associações Ação de associações como modelo representativo Ação de associações como modelo sindical? a) O número de membros da associação b) Consentimento entre os membros da coletividade c) Exigência de estrutura democrática das associações... 81

5 SUMÁRIO d) Critério geográfico: a vinculação local da associação e) Critério histórico-antropológico O Conclusão Legitimidade das associações nos EUA Legitimidade das associações na Alemanha C. O indivíduo INTERESSES DIFUSOS D. Interesses pós-modernos? E. Interesse público vs. individual F. Interesse público e geral Critério normativo-funcional a) Concretização do interesse público nas normas trabalhistas e consumeristas b) Disponibilidade das normas trabalhistas e consumeristas Critério quantitativo Conclusão G. Conceito funcional de interesses difusos l. Conceitos tradicionais de interesses difusos a) Críticas aos interesses difusos b) Características materiais dos interesses difusos Transformação de qualquer interesse supraindividual em difuso via ação coletiva? Direitos materiais de titularidade difusa? Interesse difuso como indeterminabilidade de sujeitos (Espanha e Portugal) Interesses difusos como proteção de instituições Interesses essencialmente e acidentalmente coletivos Ação para tutela de interesses difusos nos EUA? H. Conceito legal l. Circunstância fática identificadora da coletividade Indivisibilidade do direito ou bem jurídico Transindividualidade a) Teoria dos bens públicos b) Fenômeno do carona (free rider)

6 20 AÇÕES COLETIVAS 4. Interesse difuso como condição da ação coletiva Definição do interesse pelo pedido (Nery Jr.) Crítica ao método ]. Disposição de direitos difusos Transação e renúncia Disposição de caráter processual K. Conclusão AÇÕES PARA TUTELA DE INTERESSES DIFUSOS A. Ação penal tutela interesses difusos? B. Ação civil pública clássica Qualidade de vida: tutela da natureza e da cultura a) Titulares do direito b) Conteúdo jurídico c) Ações coletivas ambientais d) Ações para a tutela de bens culturais Ações com base no Estatuto da Cidade (Lei ) C. Direitos difusos do consumidor Titulares do direito Conteúdo jurídico a) Ação para controle de publicidade b) Ação coletiva de responsabilidade civil dos fornecedores c) Ação de responsabilidade por danos morais coletivos: a punitive damages brasileira d) Ações para proteção à concorrência (Lei ) e) Estatuto do Torcedor (Lei ) D Ação inibitória ou de cessação alemã D. Direito à integração e normas antidiscriminatórias Conteúdo jurídico Ação afirmativa Ação afirmativa no Brasil a) Estatuto da Igualdade Racial (Lei /2010) b) Ação por danos à honra e à dignidade de grupos raciais, étnicos ou religiosos c) Lei das pessoas com necessidades especiais (Lei 7.853/ 1989)

7 ~--~~~~~~~~~~~~~~~~~~ SUMÁRIO 21 d) Estatuto da Criança e do Adolescente (Lei 8.069/1990) e) Estatuto do Idoso (10.741/2003) E. Direito a normas constitucionais F. Direito à boa e eficiente Administração Ação popular (art. 5., LXXIII, da CF e Lei 4.717/1965) a) Titulares do direito b) Conteúdo jurídico c) Moralidade administrativa d) Legitimados passivos Ação de improbidade administrativa (Lei 8.429/1992) a) Rito da ação de improbidade Intersecção entre a ação civil pública e a ação popular Coisa julgada Crítica à ação popular G. Direito à implementação de políticas públicas e prestações positivas contra o Estado Déficit do Executivo e "fuga para o Judiciário"? a) Menos Estado, mais ações coletivas? Prestações positivas no Brasil a) A evolução jurisprudencial b) Separação dos Poderes c) Proibição de retrocesso social? d) Reserva do possível e) O problema da execução D Práxis nos EUA Crítica Consequências políticas negativas Ação coletiva por omissão administrativa Prestações positivas contra entes privados prestadores de serviço público H. Direitos ao acesso à saúde e a medicamentos Pretensão à política pública e ao tratamento ordinário Pretensão a tratamento excepcional Pretensão ao fornecimento de medicamentos COISA JULGADA E INTERESSES DIFUSOS A. Astreintes B. Coisa julgada in utilibus

8 22 AÇÕES COLETIVAS C. Coisa julgada territorial em interesses difusos D. Execução Contribuinte paga a conta? QUESTÕES PROCESSUAIS ESPECÍFICAS A. Jurisprudência sobre ações em defesa dos contribuintes B. Pluralidade de ações populares e coletivas e litispendência """"'" Litispendência..."".. "." a) Modelo alemão..." Conexão C. Conversão de ações individuais em coletivas para defesa de interesses difusos (art. 334 do CPC) """"""""""""""""""""""""""""""'" Legitimidade para o requerimento de conversão """""""""'" Conclusão...""""''''''""'"'''''''''' 222 D. Prazo prescricional para a ação civil pública PARTE II DIREITOS INDIVIDUAIS COLETIVAMENTE TRATADOS 7. INTERESSE COLETIVO EM SENTIDO ESTRITO A. Função da responsabilidade civil coletiva B. Conceito legal Interesses coletivos como interesses individuais agrupados "'" Interesse coletivo do modelo sindical C. Teorias sobre a representação Teoria da Representação Adequada a) Representação adequada como superação do individualismo? b) Devido processo legal c) Devido processo em confronto com outros princípios constitucionais...""'''''' d) Devido processo em ações para a tutela de interesses difusos Representação pressuposta em danos de bagatela Teoria sociológica: o acesso àjustiça " Teoria do consentimento a) Modelo opt-in b) Modelo opt-out

9 SUMÁRIO Teoria do interesse comum a) Da idade média ao bill of peace b) Representatíve actíon inglesa Evolução da Teoria da Representação Adequada nos EUA a) Representação adequada na práxis dos EUA b) Observações sobre o sistema dos EUA D. Representação adequada e coisa julgada secundum eventum lítís Novos desenvolvimentos da jurisprudência do ST]: representação adequada presumida? Conversão de ações individuais em coletivas do art. 334 do novo CPC LEGITIMAÇÃO PARA AÇÃO EM INTERESSES COLETIVOS E INDI VIDUAIS HOMOGÊNEOS A. Entidades públicas Ministério Público a) Legitimidade pela natureza cogente das normas b) Legitimidade pela relevância social B. Associações l. Exigências típicas para legitimação das associações Ações de associações na defesa de direitos individuais de associados a) Substituição processual legal e convencional b) Limitação territorial em ação de representação de associados? Ação de associações como modelo representativo? C. Indivíduo AÇÕES PARA DEFESA DE INTERESSE COLETIVO EM SENTIDO ESTRITO A. Ações coletivas na]ustiça do Trabalho l. Dissídio coletivo (art. 114) l. o) da CF) Ação civil pública B. Ações coletivas passivas C. Ação para controle de cláusulas contratuais de consumo l. Ações contra instituições financeiras A ação inibitória de cláusulas contratuais alemã a) Coisa julgada

10 24 AÇÕES COLETIVAS 10. INTERESSES INDIVIDUAIS HOMOGÊNEOS A. Ações para defesa de interesse individual homogêneo Ações de bagatela Penas pecuniárias (punítíve damages) Ação para absorção de lucros indevidos B. Mandado de segurança coletivo (art. 5., LXX, da CF) Partidos políticos Entidades de classe e organizações sindicais C. Lei dos investidores no mercado mobiliário (Lei 7.913/1989) D. Ações da Lei de Falências e decorrentes de insolvência civil SENTENÇA COLETIVA A. Condenação genérica l. Astreíntes Conversão de ações individuais em liquidação de sentença Coisa julgada territorial em interesses coletivos e individuais homogêneos B. Liquidação individual C. Execução individual l. Execução individual promovida pelo autor coletivo Prescrição da execução Foro competente para a execução individual D. Liquidação e execução global (art. 100 do CDC) l. Fluíd recovery: a solução next best ou cy pres Fluíd recovery no STJ: estudo de caso QUESTÕES ESPECÍFICAS DE INTERESSES COLETIVOS E INDIVI- DUAIS HOMOGÊNEOS A. Disposição de direitos materiais do grupo B. Litispendência e conexão l. Litispendência e conexão com ações individuais PROPOSTA DE LEI PARA DEFESA DE INTERESSES DIFUSOS E COLE- TIVOS DE BAGATELA ANEXO - UNTERLASSUNGSKLAGEGESETZ - LEI DA AÇÃO INIBITÓ- RIA BIBLIOGRAFIA

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J8 ~)i. ~ o \ --  \: FERNANDO REVEREN.DO VIDAL AKAOUI ediçio revista, at~i~~ e amp_liada --.', ,' STJ FERNANDO REVEREN.DO VIDAL AKAOUI J8 ~)i.,'"..,"" f --.'", ",' ~ o \ --" " \: 5. 8 ediçio revista, at~i~~ e amp_liada THOMSON REUTERS REVISTADOS TRIBUNAIS~ COMPROMISSO DE AJUSTAMENTO DE CONDUTA AMBIENTAL

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