21º Congresso Mineiro de Notários e Registradores Ouro Preto, 18 de agosto de elaboração de contratos e testamentos.

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1 21º Congresso Mineiro de Notários e Registradores Ouro Preto, 18 de agosto de 2012 A importância das atividades notarial e registralna segurança jurídica das transações imobiliárias, empresariais, no inadimplemento obrigacional e na elaboração de contratos e testamentos Marcelo Rodrigues desembargador do TJMG

2 Atividades notarial e registral Natureza jurídica A Constituição da República de 1988, em seu art. 236, moldou para os serviços de notas e os registros públicos a seguinte configuração: Os serviços notariais e de registro são exercidos em caráter privado, por delegação do Poder Público (caput) 2

3 Atividades notarial e registral II A CR delimitou, apenas, duas únicas características, dessas importantes atividades: a) delegadaspelopoderpúblico b) exercitadasemcaráterprivado 3

4 Atividades notarial e registral= funções públicasexercidas em caráter privado III A CR instituiu um inovador modelo de gestão de parcela da soberania estatal inconfundível com outros atos de direito administrativo - que por suas peculiaridades sui generis exige a prática definição de marcos regulatórios padronizados, claros, objetivos e precisos Todavia, comedida em excesso, limitou-se a CR em mencionar-lhes a função, quando se refere aos serviços notariais e de registros -, pecando por omissão ao não apontar, de modo expresso e direto, as características orgânicas e marcas institucionais para as notas e os registros públicos, de forma a evitar desnecessárias discussões acadêmica, doutrinária e jurisprudencial que afloram pela lacuna em numerosos desdobramentos de ordem prática 4

5 Atividades notarial e registral IV Por sua vez, a CR conferiu à lei geral a complexa missão de harmonizar e equilibrar a difícil equação serviço público + gestão privada, livrando-a de sobrecargas inatas, razoável supor que a normativa anunciada aflorasse sob a roupagem de autêntico e eficiente regulamento, perfilessequeficouadeveralei8.935,de1994 5

6 Registros Públicos (+ Serviços Notariais e Tabelionatos de Protestos) II São identificados pela CR como funções da soberania política Compreendidos como serviços públicos delegados Contextualizados no poder soberano do Estado pela vital colaboração à segurança jurídica 6

7 Registros Públicos (+ Serviços Notariais e Tabelionatos de Protestos) III As atividades notarial e registralsão integrantes da Administração Pública Os registros públicos delegados fazem parte da Administração como atividade jurídica Integrados ao Direito Administrativo, vertente do Direito Público Sujeitos aos postulados da República e seus princípios, inclusive aos de Direito Administrativo 7

8 Serviços notariais e de registros públicos IV Nestes termos, a Constituição reconhece os serviços notariais e de registro como funções da soberania política, porque os compreende como serviços públicos, resultantes de histórica delegação da soberania política 8

9 Serviços notariais e registrais delegados na República Federativa do Brasil V importa salientar que ao Estado cabe, por suas autoridades e daqueles que exercem funções públicas, agir no propósito de dar efetividade aos critérios da ética e da justiça que sejam geradores do bem-estar e respeito comum como padrão adequado de proceder destinado a todo corpo social A República Brasileira constitui-se em Estado Democrático de Direito (art. 1º CR) = balizamento ético, reiterado na advertência de constituir objetivos fundamentais, entre outros, a redução das desigualdades sociais e regionais e construir uma sociedade livre, justa e solidária(art. 3º, I e III) E um dos substratos em que se decompõe o princípio da solidariedade, reside precipuamente na eticidade, da qual deriva a cláusula geral da boa-fé, que prima pela ética, moral, bons costumes e conduta idônea. 9

10 Deveres do administrador público As ordens e instruções estão concretizadas nas leis, regulamentos e atos especiais, dentro da perspectiva ética do Estado O administrador público tem por dever agir segundo os preceitos do Direitoe da moral administrativa, segundo a vontade do titular dos interesses administrativos, o povo = interesse coletivo Os atos a serem praticados no desempenho do múnus público que lhe é confiado, nuncasão voltados no interesse particular, sempreno interesse da coletividade 10

11 Atividades notarial e registral V Ainda que geridas em caráter privado as atividades notarial e registrária, essa peculiaridade não desbota sua natureza intrinsecamente pública Portanto, não há que se falar em autonomia davontade,poisnodireitopúblicosósepode fazer aquilo que a lei expressar. Na função pública não é porque a lei não proíbe que se pode fazer 11

12 Registros Públicos É por meio da publicidade que os registradores conferem forma e eficácia modificadora à causa jurídica já existente; seja ela constitutiva, ou requisito de mais ampla eficácia, se é declarativa ou de mera notícia No que toca aos registradores imobiliários, a difusão da publicidade imobiliária guarda íntima correspondência com o direito de propriedade privada, na direta razão em quanto esse direito, o instrumento de sua efetivação e garantia é reclamado pela lei natural. Ao longo da história, independentemente de qualquer outro fator, o direito de propriedade privada exige sempre alguma forma publicitária. Apenas será dispensável a instituição registral quando se entenda suprimível odireitode propriedadeprivada ecom suasupressão-, admissível o aviltamento da dignidade humana 12

13 Registros Públicos (+ Serviços Notariais e Tabelionatos de Protestos) II únicos serviços estatais totalmente comprometidos com as garantias da autenticidade, segurança, eficácia e publicidade dos atos jurídicos mais importantes 13

14 O encargo de todos os juristas é a busca do justo -Qualamissãodosnotárioseregistradores? um traço marcante de todo e qualquer jurista, maisdoqueumestudiosoneutroeatemporaldo direito positivo é a exigência de um importante aspecto prático, trata-se de alguém que, por ofício,temodeverdebuscaroqueéjusto,oque é o direito objetivo A busca do justo, entretanto, ofício de todos os verdadeiros juristas, varia desde a justiça dos magistrados até profissões derivadas, como a dos notários e as dos registradores 14

15 Nuances entre as profissões jurídicas Dos juízes, diferem os registradores, entre outros aspectos, pelo motivo fundamental de que aos primeiros cabem diretamente dizer o direito, ou seja, declararo direitoenquanto justo Já os registradores buscam diretamente a segurança jurídica 15

16 Nuances entre as profissões jurídicas II dos notários, diferenciam-se os registradores, dentre outros aspectos, porque os primeiros assimilam a vontade negocial, operam sua tradução jurídica, redigem a instrumentação, outorgam a autenticação, assessoram e conciliam as partes, atuam preventivamente quando a causa jurídica muitas vezes ainda é futura 16

17 Nuances entre as profissões jurídicas III Os registradores examinam a autenticidade e a higidez dos atos próprios do notariado, dos quais são os principais destinatários, assimilam seu sentido e como conservadores dos direitos alheios, conferem forma e eficácia modificadora à causa jurídica já existente, por meio da publicidade, seja ela constitutiva, ou requisito de mais ampla eficácia, se é declarativa ou de mera notícia 17

18 Nuances entre as profissões jurídicas IV dos demais registradores, os imobiliários se distinguem pelo objeto dos fatos jurídicos que inscrevem e das situações jurídicas que publicam: registradores reais diferem dos pessoais (registradores civis das pessoas naturais e das jurídicas, registradores mercantis), os quais se distanciam dos que registram títulos e documentos 18

19 Segurança jurídica A segurança jurídica é um dos objetivos precípuos dos registros públicos. Está condicionada ao direito positivo Fora do campo normativo careceria de certeza executória e duvidoso seria seu objeto; não passaria de uma segurança rarefeita, porque improvável. Assim, o registrador atua essa legalidade em todos os atos de sua função, especialmente na qualificação, exatamente para conformar a segurança jurídica Em que pese talcondicionamento, não sereduz o registro a um ato mecânico, pois subsiste a missão do registrador em compreender o sentido normativo da lei em conjunto com o fenômeno jurídicosocial Todo jurista incluindo o registrador deve atuar com a compreensão do significado normativo do direito posto. O que dele se afasta é a determinação eqüitativa do direito; o registrador, se não encontrar a segurança jurídica nos limites do direito normativo, nãotemaseudisporaopçãointegradoradalacunaregistral 19

20 Segurança Jurídica II a segurança jurídica conferida aos negócios imobiliários pelo Registro de Imóveis, confere ao bem imóvel um novo status, elevado que é à categoria de ativo econômico de alto valor de garantia, a um só tempo reduzindo o risco dos credores e desonerando o custo das transações(juros e encargos menores) a atuação do Oficial Registrador, além de essencial à segurança jurídica e eficácia do tráfico jurídicoimobiliário, deve ser pautada pela eficiência, vale dizer, deve ser célere, objetiva, precisa e clara 20

21 segurança jurídica Xtítulos particulares III O volume assombroso de títulos particulares que pleiteiam acesso ao registro, crescente ano a ano, importa em exigências adicionais no enfrentamento de desafios ainda maiores A dificuldade na qualificação se agiganta e com ela, as responsabilidades legais: administrativa, civil, tributária e até mesmo criminal do titular da delegação 21

22 Traço comum a qualquer ofíciode jurista um traço comum ao ofício de jurista, não importando a profissão, é o trato da ciência jurídica, do direito. Lembrando Miguel Reale, o direito se constitui e assume eficácia de vida por meio de categorias jurídicas ou dimensões do direito, a saber: fato, valor e norma a realização do direito se dá em dois instantes: o da criação da norma e o da sua aplicação, seja espontânea, seja coativa 22

23 Noção de Justiça Nessa tríplice dimensão do direito fato, valore norma-, que corresponde à dimensão valorativa que expressa o conteúdo ético das normas jurídicas é que se contém o valor do justo Valorar razoavelmente, tendo em conta uma ordem de equilíbrio, definir o ético e o justo, compreende a noção de Justiça Cabe ao jurista, ao aplicar o Direito, ficar atento à eficácia de vida que resultará da interpretação e aplicação prática que conferir à norma. Se o resultado for antiético ou injusto, imperioso verificar se o conteúdo ético da norma encontra correspondência no fato da vida em julgamento O verdadeiro pressuposto de incidênciase dá pela avaliação do conteúdo ético da norma jurídica e sua correspondência com o fato da vida. Inexistindo coincidência entre a norma e fato na dimensão valorativa, deixa de possuir a norma pressuposto de incidência. Pois ou o direito serve à ética e à Justiça ou a nada serve 23

24 Tabelião de Notas: agilidade dos negócios + redução dos custos Lado outro, a singular característica de assessoramento jurídico imparcial do notariado latino, enseja a agilização de negócios jurídicos relevantes e contribui na redução dos custos não apenas das transações, mas, sobretudo dos litígios Seja no aconselhamento, orientação ou no planejamento jurídico nas mais diversas áreas do direito, as funções jurídicas desempenhadas pelo notariado latino tem importante aspecto preventivo, pois em muitos casos evitam o conflito e com ele os custos inerentes ao litígio 24

25 Tabelião de Notas = atuação preventiva II Como se sabe, o notário é o receptor da vontade das partes, na medida em que atua com imparcialidade, saneando, prevenindo litígios e provando os negócios jurídicos O notário está habilitado, a aconselhar e orientar as partes, da melhor forma que o ordenamento jurídico permitir, sobre quem é o titular do direito cuja transmissão se pretende, os riscos envolvidos na transação, a melhor forma de reduzir ou até mesmo eliminar esses riscos, entre outros importantes benefícios Além disso, o instrumento jurídico por ele produzido é dotado de fé pública, por isso, tem eficiência probatória das mais relevantes, inclusive em Juízo, onde faz prova plena 25

26 NotariadoLatino = prevenção de litígios III Sabe-se que, em média, o custo do Judiciário nos países que não adotam o sistema do notariado latino é sete vezes maior: 3,5% do PIB contra 0,5% nos países que o adotam, como o Brasil Nãoporacaso,aChinaconstituiuComissãode Altos Estudos para introdução do sistema do notariado latino 26

27 Tabelião de Notas IV É profissional do direito, da mesma forma que o juiz, o promotor de justiça, o advogado e o registrador Desempenha função jurídica, privativa dos que tem formação jurídica. Ao receber as partes com seus desejos e anseios, cabe ao notário qualificar juridicamente sua vontade, desde que livre e conscientemente expressada, o que por ele deverá ser atestado. É sua atribuição dar forma jurídica a essa vontade, qualificando-a, de forma imparcial, por meio do instrumento jurídico eficiente e adequado O notário trabalha com a matéria-prima do direito, cabendo-lhe lapidar o direito que, além de concreto, é apresentado a esse profissional da ciência jurídica em estado bruto Trata-se de função jurídica técnica e complexa, para cuja atuação exige relevante e percuciente análise do caso concreto, que somente pode ser bem desempenhada por quem domine a ciência jurídica 27

28 Segurança jurídica e outros benefícios das atividades notarial e registral Seja na redução dos custos das transações, seja na prevenção de litígios e na pacificação social, merece destaque a atuação dos tabeliães de notas, de protestos e dos registradores públicos 28

29 desjudicializaçãoe eficiência O fenômeno da desjudicialização, iniciado na Europa Continental, a exemplo de Portugal e Espanha, é atualmente uma realidade que caminha passo a passo no direito brasileiro, como alternativa simples e eficiente à invariavelmente onerosa, complexa e demorada movimentação da máquina judicial, representando tendência contemporânea de potencializar mecanismos extrajudiciais de resolução dos conflitos que garantam celeridade, eficácia e segurança jurídica Importa em criar vias alternativas e eficientes de resolução de conflitos, sem descurar do livre e permanente acesso ao Judiciário 29

30 desjudicializaçãoe eficiência II A contribuição dos notários e registradores, neste campo, pode e deve ser feita na jurisdição voluntária Que, a rigor, não é voluntária, nem jurisdição, dado que possui cunho tipicamente administrativo, que se identifica pela integração do Estado em negócios e situações jurídicas dos particulares, sempre tendo por escopo a defesa do interesse público, ali revelado É, em verdade, forma de administração pública de interesses privados e que tanto pode estar contida no Código de Processo Civil (Título II do Livro IV), como também em legislação esparsa 30

31 Vantagens da desjudicialização III O Estado-administrador e o cidadão-administrado têm à disposição a imensa capilaridade dos Cartórios do extrajudicial, presentes em todas as regiões e recantos do território nacional, sob a fiscalização dos Tribunais dejustiçaedocnj As atividades desempenhadas por esses profissionais do direito, dotados de independência e fé pública, conferem segurança, publicidade e redução do custo dos negócios e transações jurídicas = eficiência 31

32 Tabeliães de Notas V Atribuição concorrente outorgada aos Notários pela Lei /2007, para realização de inventário, partilha, separação e divórcio extrajudiciais Apenas em SP, 135 mil ações judiciais de divórcio/separação deixaram de ser deflagradas noperíodode2007a2010 Com autorização do art. 842 do Código Civil, desempenham função curativa a respeito de direitos contestados em Juízo, na confecção da pública forma de transação 32

33 Tabeliães de Protestos desempenham relevante atuação preventiva, evitando a distribuição de centenas de milhares de ações judiciais de execução, monitórias e de cobrança, na realização de protesto de títulos e outros documentos representativos de dívida, nos termos da Lei 9.492/97 em MG, a AGE deverá utilizar meios alternativos de cobrança dos créditos, podendo promover o protesto extrajudicial da certidão de dívida ativa (Lei /11, art. 2º, 1º) 33

34 Registradores de Imóveis A chamada Lei da Afetação /2004 autoriza o processamento extrajudicial da retificação de área de imóveis urbanos e rurais, assim como a execução extrajudicial na alienação fiduciária de imóveis, instituída pela Lei 9.514/1997 No conhecido Minha Casa Minha Vida, programa social instituído pela Lei /2009, a nova modalidade de usucapião, denominada usucapião administrativa, legitimando a posse dos deserdados da fortuna, é processada perante o Oficial Registrador de Imóveis 34

35 Registradores de Imóveis II Ao Registro Imobiliário, cabe, por vocação, regularizar a situação jurídica da propriedade imobiliária, em geral De acordo com as disposições do inciso IV do art. 48 da Lei n /2009, deve-se observar o estímulo à resolução extrajudicial de conflitos, dispositivo que assume feição de regra-princípio no ordenamento jurídico brasileiro Pela Lei n /2009, surgiu a possibilidade de aquisição da propriedade imobiliária (com a formação do respectivo título), em razão da posse prolongada, através da usucapião administrativa, após o processo de regularização fundiária Assim, é coerente a proposta de lei que autorize, em caráter facultativo, a tramitação de outras modalidades de usucupião perante o RI, mas no duplo pressuposto de: a) ausência de litígio; b) sob a devida fiscalização, sejadascgj,sejadocnj,seja,ainda,domp 35

36 Registradores Civis de Pessoas Naturais Em simetria, os Registradores Civis de Pessoas Naturais, realizam com similar eficiência a retificação extrajudicial dos assentos civis, nos termos da Lei /

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38 Muito obrigado! 38