Base de cálculo das taxas de poder de polícia e de regulação dos serviços públicos. Ericksen Prätzel Ellwanger Assessor jurídico da FECAM

Transcrição

1 Base de cálculo das taxas de poder de polícia e de regulação dos serviços públicos Ericksen Prätzel Ellwanger Assessor jurídico da FECAM

2 Taxas noções introdutórias Taxa espécie tributária Características: Referibilidade da hipótese de incidência ao contribuinte Contraprestação pela atividade exercida pelo Estado Desnecessidade de vinculação da receita a fundo ou despesa (exceto custas e emolumentos - art. 98, 2º, CF) somente nos impostos há desvinculação obrigatória da receita (art. 167, IV, CF), enquanto contribuições especiais têm receitas necessariamente vinculadas. Maiores controvérsias: Taxação de serviços públicos inespecíficos e indivisíveis Fixação da base de cálculo

3 Taxas noções introdutórias CF/88 - Competência comum para instituição (art. 145, II) Art A União, os Estados, o Distrito Federal e os Municípios poderão instituir os seguintes tributos: (...) II - taxas, em razão do exercício do poder de polícia ou pela utilização, efetiva ou potencial, de serviços públicos específicos e divisíveis, prestados ao contribuinte ou postos a sua disposição; CTN - Normas gerais sobre hipóteses de incidência das taxas Art. 77. As taxas cobradas pela União, pelos Estados, pelo Distrito Federal ou pelos Municípios, no âmbito de suas respectivas atribuições, têm como fato gerador o exercício regular do poder de polícia, ou a utilização, efetiva ou potencial, de serviço público específico e divisível, prestado ao contribuinte ou posto à sua disposição.

4 Espécies de taxas Taxas pela utilização de serviços públicos Serviço público: toda e qualquer atividade prestacional realizada pelo Estado, ou por quem fizer suas vezes, para satisfazer, de modo concreto e de forma direta, necessidades coletivas (Hugo de Brito) Quanto à natureza do serviço Específico: destacável em unidade autônoma, permitindo-se identificar o contribuinte Divisível: benefício individual ao destinatário, passível de ser quantificado. Quanto à utilização pelo destinatário Efetiva: fruição efetiva pelo destinatário Potencial: disponível ao destinatário, ainda que não o utilize concretamente

5 Espécies de taxas Quanto à prestação pelo Poder Público Efetiva: de fato realizada Disponível: posta à disposição; Uso obrigatório presunção de uso - serviços compulsórios A questão da Especificidade e Divisibilidade e as Taxas de serviço inconstitucionais: Serviços públicos gerais/universais X Serviços públicos individuais/singulares Taxas inconstitucionais: Limpeza de logradouros públicos: varrição, capinação, desentupimento de bueiros, lavagem Não há mensuração individualizável ao contribuinte (vide STJ EDiv/Resp ; STF RE , RE )

6 Espécies de taxas Taxa de pavimentação: obras públicas, por serem inespecíficas e indivisíveis, somente podem ser remuneradas por contribuição de melhoria, e não por taxas (vide STF RE ) Taxa de iluminação pública (TIP): serviço inespecífico e indivisível, conforme reconhecido pela Súmula 670 do STF: o serviço de iluminação pública não pode ser remunerado mediante taxa. Criação da COSIP pela EC 39/2002, de competência dos municípios e DF. Natureza de contribuição genérica, uma vez que o produto da arrecadação é vinculado ao custeio do serviço de iluminação pública. Não referível ao contribuinte diretamente, porém cobrada tal qual fosse uma taxa por serviço específico e divisível.

7 Espécies de taxas Taxas pelo exercício regular do poder de polícia Poder de polícia administrativa: competência que o administrador público tem, em decorrência da supremacia do interesse público, de estabelecer, de acordo com a lei, limitações e condicionamentos à liberdade individual em prol do interesse coletivo (Marcos Villela Souto) Polícia judiciária X polícia administrativa Interesses coletivos que visa a proteger art. 78, CTN: segurança, higiene, ordem, costumes, disciplina da produção e do mercado, exercício de atividades econômicas dependentes de concessão ou autorização do Poder Público, tranquilidade pública ou ao respeito à propriedade e aos direitos individuais ou coletivos Poder de império indelegabilidade a particulares

8 Espécies de taxas Modalidades do poder de polícia - Celso A. Bandeira de Mello Atos preventivos: verificação prévia de adequação a normas Exs.: (licenças, alvarás, autorizações) Atos fiscalizadores: verificação concomitante à realização da atividade fiscalizada Exs.: Inspeções, vistorias e exames) Atos repressivos: coerção em face do descumprimento de normas Exs.: Multas, embargos, apreensões e intervenções em atividade) Exercício regular de poder de polícia (par. ún., art. 78, CTN) fiscalização efetiva ou potencial? STF 2001: AgR-RE TLF São Paulo basta existência de aparato administrativo STF 2005: RE TCFA constitucionalidade na exigência em face de empresas poluidoras, mesmo sem efetiva fiscalização

9 Espécies de taxas Atos fiscalizatórios cíclicos, como emissão de alvará de localização e funcionamento, exigem renovação periódica como condição à cobrança de taxa. Regulação: área específica de atuação do poder de polícia voltada a atividades econômicas de interesse coletivo dependentes de delegação pelo Poder Público intervenção no domínio econômico em face da relevância do objeto (serviços públicos) Atividades regulatórias típicas: Normatização: definição de padrões e normas para a adequada prestação dos serviços públicos Direção e planejamento: garantia de cumprimento de condição e metas estabelecidas pelas normas e políticas que regem os setores econômicos Repressão e controle: prevenção e repressão a abusos do poder econômico em detrimento do interesse público Definição de política tarifária: fixação de tarifas que assegurem tanto o equilíbrio econômico-financeiro dos contratos quanto a modicidade tarifária

10 Base de cálculo das taxas de polícia Problema: Quais bases são adequadas? Conceito e função da Base de cálculo: Geraldo Ataliba: Base imponível - perspectiva dimensível do aspecto material da hipótese de incidência, qualificada pela lei com a finalidade de fixar critério para determinação, em cada obrigação tributária concreta, do quanto é devido. Aires Barreto: Expressão econômica do fato gerador Paulo de B. Carvalho: Elemento do aspecto quantitativo do tributo que confirma ou nega a natureza tributária da exação Base de cálculo nas taxas de polícia: Como a hipótese de incidência é o exercício de atividade fiscalizatória, a base deve retratar critério que tenha relação com o custo dessa atuação.

11 Base de cálculo das taxas de polícia Limite constitucional: Impossibilidade de fixar base de cálculo aplicável a impostos (art. 145, 2º, CF) Objetivo do legislador constitucional: afastar eleição de fatos do contribuinte não relacionados à hipótese de incidência das taxas de polícia. Não impede utilização de elementos da base de cálculo de impostos, desde que o fato do contribuinte escolhido tenha relação lógica com a composição do custo da atividade administrativa.

12 Base de cálculo das taxas de polícia Caso paradigma na fixação de critérios: RE 416/601-1/DF, Rel. Ministro Carlos Velloso Análise constitucionalidade TCFA (Lei Federal /2000), cobrada pelo IBAMA Polêmica BC: Nível de faturamento x Risco da atividade (art. 17-D) Hipótese de incidência da TCFA: controle e fiscalização das atividades potencialmente poluidoras e utilizadoras de recursos naturais (art. 17-B) Conclusão pela constitucionalidade adequação lógica entre BC eleita e HI Resultado: fixação de critérios pela jurisprudência para determinação das bases de cálculo aceitáveis

13 Base de cálculo das taxas de polícia Critérios STF: base no parecer de Sacha Calmon Capacidade contributiva: aplicação proporcional do ônus da tributação à capacidade de pagamento presumida do contribuinte Dimensão horizontal: Igualdade de carga tributária para contribuintes que revelem as mesmas condições objetivas de pagar Dimensão vertical: Escalonamento proporcional da tributação entre contribuintes que podem pagar mais e contribuintes que podem pagar menos CF/88 (art. 145, 1º): apega-se literalmente a espécie impostos, face à personalização dos impostos. Porém assume na verdade feição de limite aplicável a todos os tributos Ex.: escalonamento do valor das taxas conforme porte do contribuinte. Proporcionalidade e razoabilidade: Há adequação lógica entre BC eleita e a HI?

14 Base de cálculo das taxas de polícia Critérios STF: base no parecer de Sacha Calmon Princípio da retributividade: A BC utilizada permite um ressarcimento equivalente do custo da atuação administrativa? Equivalência razoável: Virtual impossibilidade de aferição matemática direta do custo da atuação Estatal. Basta equivalência entre valor da exação e custo estimado. Princípio da praticabilidade: (Misabel Derzi) Abranda a capacidade contributiva e complementa a equivalência razoável assentando que devem ser evitadas execuções muito complicadas da lei tributária, sob pena de inviabilizar sua implementação no ordenamento.

15 Base de cálculo das taxas de polícia Análise de taxas de polícia municipais comuns Taxa de licença de publicidade: HI: Fiscalização da publicidade urbana para preservar estética da cidade e segurança dos cidadãos BC possíveis: dimensões do veículo publicitário (STJ ilegalidade) tipo de veículo publicitário objeto da publicidade (fiscal não é censor) Taxa de licença de construção: HI: Fiscalização de obras civis BC possíveis: tipo de obra (construção, reforma / residencial, comercial) dimensões da obra

16 Base de cálculo das taxas de polícia Análise de taxas de polícia municipais comuns Taxa de licença para comércio ambulante: HI: Autorização e fiscalização do comércio ambulante BC possíveis: tipo de atividade localização Taxa de licença para localização e funcionamento: HI: Fiscalização para instalação e funcionamento de estabelecimentos que prestem atividade econômica BC possíveis: número de empregados (STJ já entendeu ilegal) valor venal do imóvel (confusão IPTU) área do estabelecimento tipo de atividade risco da atividade faturamento

17 Base de cálculo das taxas de polícia Análise de taxas de polícia municipais comuns Taxa de recolhimento de animais ou veículos: HI: Recolhimento de animais ou veículos abandonados ou estacionados em vias públicas irregularmente BC possíveis: espécie de animal ou tipo de veículo tempo de duração do depósito Taxa de regulação de serviços de saneamento: HI: Regulação de atividades de saneamento básico (abastecimento água, esgotamento sanitário, varrição, coleta e destinação do lixo) BC possíveis: número de empregados faturamento - porte da empresa número de habitantes servidos

18 Base de cálculo das taxas de polícia Análise de taxas de polícia municipais comuns Taxa de regulação de transportes públicos: HI: Regulação de transportes coletivos delegados ou autorizados (ônibus e táxi) BC possíveis: tipo de veículo linhas ou trechos de operação número de empregados

19 MEI e taxas de polícia MEI empresário individual com regime tributário diferenciado e favorecido, conforme definido em lei complementar (art. 146, III, d, CF e LC 123/2006) Limite econômico para enquadramento: auferição de receita bruta, no ano-calendário, de até R$ ,00 (trinta e seis mil reais) Benefício: isenção de taxas para obtenção de alvará no 1º ano de atividade Hipótese de isenção heterônoma pela União que invade competência municipal Necessidade de regulamentação pelos municípios das taxas de alvará dos anos subsequentes

20 MEI e taxas de polícia Necessidade de respeito à capacidade contributiva e adequação do valor das taxas de modo equivalente ao valor de impostos e contribuições totais pagos em torno de R$ 350,00 / ano. Sugestões: Aumento progressivo da taxa ano a ano Valor fixo distinto e reduzido para a categoria, ainda que diferenciado por tipo de atividade exercida Redução da base de cálculo da taxa em vigor para o MEI

21 Federação Catarinense de Municípios FECAM ERICKSEN PRÄTZEL ELLWANGER Advogado e Assessor jurídico da FECAM ericksen@fecam.org.br (48)