André Ribeiro Giamberardino COMENTÁRIOS À LEI DE COMENTÁRIOS À LEI DE EXECUÇÃO PENAL EXECUÇÃO PENAL 1 VOLUME CAPA TEMPORÁRIA

Transcrição

1 ANDRÉ RIBEIRO GIAMBERARDINO André Ribeiro Giamberardino COMENTÁRIOS À LEI DE EXECUÇÃO PENAL 1 VOLUME CAPA TEMPORÁRIA Coleção LEIS ESPECIAIS COMENTADAS Coordenação CAIO PAIVA COMENTÁRIOS À LEI DE EXECUÇÃO PENAL 2018 EDITORA CEI 2018

2 SUMÁRIO Art. 1º Objetivo da execução penal Crítica à prática judicial sobre o objetivo da execução penal Repercussão da vedação à revisão criminal pro societate na execução penal Duplicidade de condenações pelo mesmo fato...32 Art. 2º Natureza jurídica da execução penal Jurisdicionalidade da execução vs. flexibilidade do projeto penitenciário Aplicação da LEP aos presos provisórios...34 Art. 3º Direitos limitados pela execução penal Estado de coisas inconstitucional e violação de direitos Vedação de tratamento discriminatório Suspensão dos direitos políticos Suspensão dos direitos políticos e pendência de pagamento da pena de multa Tratamento penitenciário no Pacto Internacional de Direitos Civis e Políticos...38 Art. 4º Cooperação da comunidade na execução penal Princípio da interatividade: cooperação entre Poder Executivo e Sistema de Justiça Criminal Cooperação da comunidade e medidas de segurança APACs Cooperação da comunidade e terceirização Art. 5º Classificação dos condenados e individualização Art. 6º Órgão responsável pela classificação do condenado...41 Art. 7º Composição da Comissão Técnica de Classificação...42

3 7.2. O que pode mudar...42 Art. 8º Exame criminológico para fins de classificação...42 Art. 9º Atribuições da Comissão Técnica de Classificação Atuação do profissional de psicologia na execução penal Art. 9º-A A.1. Identificação do perfil genético de condenado A.2. Criação do Banco Nacional de Perfis Genéticos A.3. Tema com repercussão geral reconhecida no Supremo Tribunal Federal Art Obrigação do Estado de prestar assistência ao preso, ao internado e ao egresso Judicialização e inaplicabilidade do princípio da reserva do possível Art Modalidades de assistência Violação dos deveres de assistência e danos morais...48 Art Conteúdo da assistência material e direito à água potável Número mínimo de refeições diárias Assistência material e população carcerária feminina...49 Art Direito à sacola e à comercialização de produtos e objetos permitidos.49 Art Conteúdo da assistência à saúde Integração com Sistema Único de Saúde HIV, tuberculose e outras doenças contagiosas na prisão Doença grave e direito à prisão domiciliar Direito a acompanhamento médico da mulher no pré-natal e pós-parto Suicídio nas prisões Direito à saúde na jurisprudência internacional de direitos humanos...52 Art Conteúdo da assistência jurídica...53

4 15.2. Modelo de prestação da assistência jurídica na execução penal...54 Art A Defensoria Pública como órgão da execução penal e a exigência de local apropriado para atendimento Priorização da questão prisional por parte da Defensoria Pública Art Conteúdo da assistência educacional...57 Art Obrigatoriedade do ensino fundamental...57 Art. 18-A A.1. Obrigatoriedade do ensino médio regular ou supletivo Art Previsão de ensino profissional...58 Art Convênio para oferta de atividades educacionais...59 Art Obrigatoriedade da instalação de biblioteca nos estabelecimentos penais Impossibilidade de restrição à leitura por razões disciplinares Art. 21-A A.1. Censo penitenciário e a necessidade de sistemas dinâmicos e com interoperabilidade de dados Art Conteúdo da assistência social...61 Art Atribuições do serviço de assistência social...62 Art Conteúdo da assistência religiosa Art Conteúdo de assistência ao egresso...63 Art Conceito e classificação de egresso Art Auxílio ao egresso para obtenção de trabalho...64

5 Art Considerações gerais sobre o trabalho do preso Princípio da não aflitividade e inaplicabilidade do regime da CLT...65 Art Remuneração do trabalho do preso Controvérsia sobre a constitucionalidade do piso mínimo remuneratório Despesas com a manutenção do preso Art Ausência de remuneração da prestação de serviço à comunidade Posição da Organização Internacional do Trabalho...67 Art Considerações gerais sobre o trabalho interno Art Individualização da pena na atribuição do trabalho Remição nas atividades de artesanato...69 Art Jornada de trabalho do preso: regra geral e exceções Art Exploração do trabalho do preso por fundação, empresa pública ou iniciativa privada Sentido de remuneração adequada e contrato de trabalho Art Compra de bens ou produtos do trabalho prisional Art Considerações gerais sobre o trabalho externo do preso Sobre as cautelas contra a fuga e em favor da disciplina Admissibilidade para condenados por crime hediondo Encargo pela remuneração do trabalho externo e direitos trabalhistas...73 Art Requisitos para o trabalho externo Peculiaridades do regime semiaberto Trabalho externo em empresa de familiar e em área de difícil fiscalização Revogação do trabalho externo...75

6 Art Desnecessidade do dispositivo Art Deveres do condenado Dever do inciso I: comportamento disciplinado e cumprimento fiel da sentença Dever do inciso II: obediência ao servidor e respeito a qualquer pessoa com quem deva relacionar-se Dever do inciso III: urbanidade e respeito no trato com os demais condenados Dever do inciso IV: conduta oposta aos movimentos individuais ou coletivos de fuga ou de subversão à ordem ou à disciplina Dever do inciso V: execução do trabalho, das tarefas e das ordens recebidas Dever do inciso VI: submissão à sanção disciplinar imposta Dever do inciso VII: indenização à vitima ou aos seus sucessores Dever do inciso VIII: indenização ao Estado, quando possível, das despesas realizadas com a sua manutenção, mediante desconto proporcional da remuneração do trabalho Dever do inciso IX: higiene pessoal e asseio da cela ou alojamento Dever do inciso X: conservação dos objetos de uso pessoal...78 Art Direito do preso à integridade física e moral: base constitucional e convencional Jurisprudência internacional de direitos humanos e as violações praticadas pelo Brasil Uso da força para controle de motins Inaplicabilidade da reserva do possível Revista vexatória em visitantes Respeito à integridade física e moral conforme a identidade de gênero A questão de gênero na jurisprudência internacional de direitos humanos em matéria penitenciária...82 Art Natureza do rol de direitos atingidos pela sentença condenatória...84

7 41.2. Possibilidade de suspensão de direitos do preso Direito do inciso I - alimentação suficiente e vestuário Direito do inciso II - atribuição de trabalho e sua remuneração Direito do inciso III - Previdência Social Direito do inciso IV - constituição de pecúlio Direito do inciso V - proporcionalidade na distribuição do tempo para o trabalho, o descanso e a recreação Direito do inciso VI - exercício das atividades profissionais, intelectuais, artísticas e desportivas anteriores, desde que compatíveis com a execução da pena Direito do inciso VII - assistência material, à saúde, jurídica, educacional, social e religiosa Direito do inciso VIII - proteção contra qualquer forma de sensacionalismo Direito do inciso IX - entrevista pessoal e reservada com o advogado Direito do inciso X - visita do cônjuge, da companheira, de parentes e amigos em dias determinados Visita íntima Direito do inciso XI - chamamento nominal Direito do inciso XII - igualdade de tratamento salvo quanto às exigências da individualização da pena Direitos dos inciso XIII - audiência especial com o diretor do estabelecimento e XIV - representação e petição a qualquer autoridade, em defesa de direito Direito do inciso XV - contato com o mundo exterior por meio de correspondência escrita, da leitura e de outros meios de informação que não comprometam a moral e os bons costumes Direito do inciso XVI atestado de pena a cumprir, emitido anualmente, sob pena da responsabilidade da autoridade judiciária competente...91 Art Deveres e direitos do preso provisório Art Contratação de médico de confiança pessoal do internado ou do submetido a tratamento ambulatorial Art

8 44.1. Conceito de disciplina...93 Art Princípios fundamentais relativos ao sistema disciplinar Princípio da legalidade com duas dimensões Princípio da humanidade Princípio da individualização Cumulação de sanção disciplinar e regressão de regime Art Consciência do ilícito no sistema disciplinar e forma escrita dos atos administrativos...96 Art Natureza jurídico-administrativa dos atos da autoridade penitenciária.. 97 Art Poder disciplinar nas penas restritivas de direito Art Classificação das faltas disciplinares Faltas leves e médias e princípio da legalidade Crítica à equiparação entre faltas consumadas e tentadas Art Considerações gerais sobre as faltas graves Falta grave do inciso I incitar ou participar de movimento para subverter a ordem ou a disciplina Falta grave do inciso II fugir Falta grave do inciso III possuir, indevidamente, instrumento capaz de ofender a integridade física de outrem Falta grave do inciso IV provocar acidente de trabalho Falta grave do inciso V descumprir, no regime aberto, as condições impostas Falta grave do inciso VI inobservar os deveres de obediência e respeito ao servidor com quem o apenado deva se relacionar e o dever de execução do trabalho e tarefas recebidas (remetendo aos deveres constantes do art. 39, II e V, da LEP) Falta grave do inciso VII tiver em sua posse, utilizar ou fornecer aparelho telefônico, de rádio ou similar, que permita a comunicação com outros presos

9 ou com o ambiente externo Falta grave e preso provisório Art Falta grave na pena restritiva de direitos Possibilidade de substituição por outra PRD ao invés de efetuar a conversão em pena privativa de liberdade Data-base para progressão de regime Art A prática de crime doloso como falta grave Posse de droga ilícita para uso pessoal e infrações de menor potencial ofensivo como falta grave Regime Disciplinar Diferenciado (RDD) Art Sanções disciplinares Isolamento e jurisprudência internacional de direitos humanos Inexistência de concurso de faltas disciplinares para fins sancionatórios Art Competência para aplicar as sanções disciplinares Legitimidade para postular a inclusão de preso no RDD e procedimento Art Considerações gerais sobre as recompensas Art Recompensas em espécie Art Parâmetros para a aplicação da sanção disciplinar Obrigatoriedade da comunicação da falta grave ao juízo de execução Individualização e sofisticação da análise da conduta Art Limite temporal das sanções de isolamento, suspensão e restrição de direitos Inexistência de concurso de faltas disciplinares para fins sancionatórios Aplicação analógica do prazo limite a sanções administrativas aplicadas aos visitantes dos presos...113

10 58.4. Obrigatoriedade de comunicação do isolamento do preso ao juízo de execução Art Procedimento para apuração de falta disciplinar Direito ao recurso administrativo independente de previsão expressa Procedimento e prescrição disciplinar Art Possibilidade de isolamento preventivo e detração Art Órgãos da execução penal Art Natureza do Conselho Nacional de Política Criminal e Penitenciária Art Composição do CNPCP e mandato dos membros Art Atribuições do CNPCP Art Competência e jurisdição em matéria de execução penal Constitucionalidade e legalidade dos mutirões carcerários Art Atribuições do juízo de execução e jurisdicionalização da execução penal Art Participação do Ministério Público na execução penal Art Atribuições do Ministério Público na execução penal Art Considerações gerais sobre o Conselho Penitenciário Art Atribuições do Conselho Penitenciário Art Considerações gerais sobre o Departamento Penitenciário Nacional Art Atribuições do Departamento Penitenciário Nacional...126

11 72.2. Sistema penitenciário federal Progressão de regime no sistema federal Proibição de contingenciamento do Fundo Penitenciário Art Departamento Penitenciário ou órgão similar local Art Finalidade do Departamento Penitenciário ou órgão similar local Art Requisitos para ocupar o cargo de diretor de estabelecimento penal Art Quadro do Pessoal Penitenciário Art Pessoal administrativo Agentes penitenciários e população carcerária feminina Art Considerações gerais sobre o patronato Art Atribuições dos patronatos Art Considerações gerais sobre os Conselhos da Comunidade Art Atribuições do Conselho da Comunidade Art. 81-A A.1. A Defensoria Pública como órgão da execução penal Art. 81-B B.1. Atribuições da Defensoria Pública como órgão da execução penal B.2. Modalidades de visita e abrangência da atribuição de inspeção Art Considerações gerais sobre os estabelecimentos penais Judicialização da obrigação de construir e reformar estabelecimentos penais Limite ao sentido de estabelecimento de destinação diversa Art

12 83.1. Parâmetros mínimos para a construção de estabelecimento penal Art. 83-A A.1. Execução indireta de atividades desenvolvidas em estabelecimentos penais Art. 83-B B.1. Funções indelegáveis no âmbito do sistema penal Art Separação de presos Art Princípios do numerus clausus ou da capacidade taxativa dos presídios Numerus clausus nos regimes semiaberto e aberto: Súmula Vinculante nº. 56/STF e Recurso Extraordinário /RS Numerus clausus no regime fechado Execução de penas como política pública passível de controle judicial Ilegalidade da prisão decorrente das condições de custódia e necessidade de relaxamento Art Flexibilização da competência na execução da pena Art Considerações gerais sobre as penitenciárias Art Características da cela individual para alojamento do preso Celas modulares de concreto Art Creche em penitenciária feminina Art Localização da penitenciária masculina Art Considerações gerais sobre os estabelecimentos penais destinados ao regime semiaberto Inexistência de estabelecimento de regime semiaberto e prisão domiciliar Art Alojamentos coletivos...147

13 Art Considerações sobre as casas de albergado Art. 96. Art. 97. Art Considerações sobre os Centros de Observação e Triagem Art Considerações sobre os Hospitais de Custódia e Tratamento Psiquiátrico Art Obrigatoriedade do exame psiquiátrico Art Tratamento ambulatorial Art Considerações gerais sobre a cadeia pública Art Distinção entre cadeias públicas e carceragens em delegacias de polícia Art Localização das cadeias públicas Art Início da execução da pena Execução provisória da pena em favor do condenado com prisão preventiva Execução provisória da pena contra condenado que está solto Audiência de custódia por ocasião do cumprimento de mandado de prisão definitiva Art Elementos da guia de recolhimento definitiva e provisória Art Condicionamento do cumprimento da pena à expedição da guia Art Superveniência de doença mental e conversão da pena em medida de segurança Art Extinção da pena e soltura Necessidade de integração de dados entre as unidades federativas...155

14 Art Considerações gerais sobre a fixação do regime inicial de cumprimento da pena Súmulas de STF e STJ sobre a fixação do regime inicial de cumprimento de pena Distinção entre os regimes Violações ao princípio da individualização Adequação do regime inicial pelo juízo da execução Art Detração e remição na unificação das penas Unificação provisória e prisão preventiva Fixação do regime de cumprimento de pena diante de pluralidade de títulos a serem executados: cenários possíveis Unificação de pena restritiva de direitos e pena privativa de liberdade Ilegalidade da alteração da data-base para direitos da execução penal por causa da unificação de penas Unificação e limite máximo de 30 anos como tempo de cumprimento de pena Impossibilidade de alteração da data-base nos casos de trânsito em julgado de condenação única Unificação e crime continuado Unificação, reincidência e coisa julgada Art Considerações gerais sobre a progressão de regime Requisito objetivo ou temporal Requisito objetivo misto e cálculo discriminado Requisito objetivo misto no concurso de crimes Ilegalidade da aplicação retroativa de fração mais gravosa Desconto do tempo de pena remido como pena cumprida Requisito objetivo na segunda progressão e data-base Falta grave e data-base da progressão Requisito temporal da progressão de regime e do livramento condicional no caso de condenações a penas privativas de liberdade cuja soma seja superior a trinta anos...169

15 Colaboração premiada na execução penal e dispensa do requisito objetivo para progressão Requisito subjetivo ou disciplinar Progressão de regime e apenado submetido ao RDD Progressão de regime e decretação de prisão cautelar Progressão de regime em crimes contra a administração pública O inadimplemento da pena de multa pode impedir a progressão de regime? Progressão de regime e preso estrangeiro com pedido de extradição deferido Progressão de regime e preso estrangeiro em situação irregular Progressão de regime e presos incluídos em penitenciária federal Progressão de regime e falta de vagas Art Aceitação do condenado como requisito para progredir para o regime aberto Art Requisitos para ingressar no regime aberto Art Condições para concessão de regime aberto Impossibilidade de fixar pena restritiva de direitos como condição do regime aberto Natureza declaratória da decisão e audiência admonitória como mera formalidade Compatibilidade entre regime aberto e trabalho noturno Art Possibilidade de modificação das condições do regime aberto Art Possibilidade de custódia em residência domiciliar para beneficiário de regime aberto Posição jurisprudencial consolidada pela ampliação das hipóteses de prisão domiciliar Prisão domiciliar e prisão especial Substituição da prisão preventiva pela prisão domiciliar

16 Art Considerações gerais sobre a regressão de regime Regressão de regime por causa da prática de fato definido como crime doloso ou falta grave Regressão de regime por conta de condenação por crime anterior e incompatibilidade da pena unificada Regressão de regime por frustração dos fins da execução, no caso de condenado em regime aberto Inadimplemento da pena de multa Regressão e regime inicial Regressão cautelar Regressão não é efeito automático ou necessário da falta grave Art Possibilidade de normas locais complementares sobre o regime aberto Art Objetivo das autorizações de saída Considerações gerais sobre a permissão de saída Art Indeterminação do prazo da permissão de saída Art Considerações gerais sobre a saída temporária Art Requisitos para a saída temporária Interrupção do prazo e falta grave Sobre a compatibilidade com os objetivos da pena Decisão sobre o pedido de saída temporária Art Prazo da saída temporária Condições da saída temporária Ausência de previsão de interrupção ou suspensão da pena Art Revogação da saída temporária Art

17 Considerações gerais sobre a remição Remição pelo trabalho Remição pelo estudo e pela leitura Remição e preso provisório Novas modalidades de remição Remição ficta Remição ficta decorrente de condições degradantes de prisão Art Perda de dias remidos como sanção Debate sobre a constitucionalidade da perda dos dias remidos Necessidade de fundamentação da decisão Limite temporal da possibilidade de perda de dias remidos Inaplicabilidade para o liberado condicional que comete novo delito.198 Art Cômputo do tempo remido como pena cumprida Período de trabalho ou estudo anterior à data-base para direitos da execução Art Encaminhamento ao juízo de informações sobre atividades que implicam em remição de pena Art Crime de falsidade ideológica Art Considerações gerais sobre o livramento condicional Requisitos ou pressupostos para o livramento condicional Requisito objetivo ou temporal Requisito da reparação do dano e cumprimento das obrigações civis decorrentes do crime Requisito subjetivo ou da valoração clínico-criminológica do autor Vedação do livramento condicional Art Condições do livramento condicional Período de prova do livramento condicional...207

18 Art Competência territorial para fiscalização do livramento condicional Art Advertência ao liberado Art Reforma da sentença denegatória do livramento condicional Art Formalização do livramento condicional Art Cerimônia de livramento condicional Art Prestação de informações ao sentenciado beneficiado pelo livramento condicional Art Observação cautelar Art Revogação do livramento condicional Impossibilidade jurídica da prática de falta grave por liberado condicional Art Consequências da revogação do livramento condicional motivada por infração penal cometida antes do período de prova Art Consequência da revogação do livramento condicional motivada por infração penal cometida durante o período de prova Art Requerimento de revogação do livramento condicional Art Modificação das condições do livramento condicional Art Suspensão do livramento condicional e prorrogação do período de prova Art

19 Extinção da punibilidade pela expiração do prazo do livramento condicional Art. 146-A Art. 146-B B.1. Considerações gerais sobre a monitoração eletrônica Art. 146-C C.1. Cuidados e deveres do condenado com o equipamento eletrônico C.2. Monitoração eletrônica e sistema disciplinar C.3. Consequências previstas para o descumprimento dos deveres relativos à monitoração eletrônica Art. 146-D D.1. Revogação da monitoração eletrônica Art Considerações gerais sobre as penas restritivas de direitos Impossibilidade de execução provisória de penas restritivas de direitos Natureza das penas restritivas de direitos Obrigatoriedade da substituição da pena privativa de liberdade pela pena restritiva de direitos Inconstitucionalidade da vedação da pena restritiva de direitos Possibilidades de substituição Art Alteração da forma de cumprimento da pena restritiva de direitos Art Considerações gerais sobre a prestação de serviços à comunidade Art Art Fiscalização da prestação de serviços à comunidade Art Considerações gerais sobre a limitação de fim de semana Art Limitação de fim de semana e violência doméstica Art

20 Fiscalização da limitação de fim de semana Art Considerações gerais sobre a interdição temporária de direitos Art Descumprimento das medidas Art Considerações gerais sobre a suspensão condicional da pena Requisitos para concessão do sursis previstos no Código Penal Vedação da suspensão condicional da pena Art Fundamentação da concessão ou denegação do sursis Art Condições da suspensão Art Suspensão condicional da pena concedida por Tribunal Art Advertência ao condenado Art Não comparecimento na audiência admonitória Art Revogação da suspensão condicional da pena Prorrogação do período de prova Sursis e prescrição da pretensão executória Expiração do período de prova e extinção da punibilidade Art Registro da suspensão condicional da pena Art Considerações gerais sobre a pena de multa Natureza fiscal da multa e legitimidade da Procuradoria da Fazenda Pública para execução Ausência de efeitos penais em caso de inadimplência Suspensão dos direitos políticos e pendência de pagamento da pena de multa...234

21 Art Possibilidade de penhora em bem imóvel Art Possibilidade de penhora em outros bens Art Suspensão da execução da pena de multa na superveniência de doença mental Art Pagamento da multa mediante desconto no vencimento ou salário do condenado Art Parcelamento da pena de multa Art Complemento ao art Art Execução das medidas de segurança Superação da visão tutelar e Lei / Jurisprudência de direitos humanos e questão manicomial Art Exigência de expedição de guia pela autoridade judiciária Ilegalidade da manutenção de paciente internado em penitenciária Art Elementos da guia de internamento ou tratamento ambulatorial Art Classificação e exame criminológico nas medidas de segurança Art Cessação da periculosidade e prazo máximo da medida de segurança Ilegalidade de laudos genéricos e sem fundamentação Art Art Determinação de exame para verificação da cessação da periculosidade Art Desinternação ou liberação...242

22 Art Condicionamento da desinternação ou liberação Art Conversão da pena privativa de liberdade em restritiva de direitos Art Conversão da pena restritiva de direitos em pena privativa de liberdade Conversão da prestação de serviços à comunidade Conversão da limitação de fim de semana Conversão da interdição temporária de direitos Observância do regime inicial fixado na sentença condenatória Art Art Substituição/conversão da pena privativa de liberdade por medida de segurança Convivência entre execuções de pena privativa de liberdade e de medida de segurança Art Conversão do tratamento ambulatorial em internação Art Excesso ou desvio de execução Art Legitimidade para suscitar o incidente de excesso ou desvio de execução Art Considerações gerais sobre a anistia Art Considerações gerais sobre o indulto Art Indulto individual Art Necessidade de parecer do Conselho Penitenciário Art Procedimento do indulto individual...250

23 Art Indulto coletivo, comutação de penas e repercussão judicial Natureza declaratória da decisão concessiva de indulto ou comutação Discussão sobre a necessidade de homologação da falta grave ocorrer no período de doze meses anterior ao decreto de indulto coletivo Possibilidade de indulto em concurso de crimes Discussão sobre o alcance do indulto em casos de parcelamento da pena de multa Controle judicial do decreto presidencial de indulto coletivo Art Reconhecimento judicial dos requisitos para indulto Indulto e execução provisória da pena Indulto e detração penal pelo período entre o decreto presidencial e a decisão que extingue a punibilidade Art Procedimento judicial Art Início do procedimento judicial Art Procedimento na execução penal Princípio da oralidade e audiências de justificação Art Agravo em execução Outras opções de defesa na execução penal Art Proibição de divulgação de fatos ocorridos dentro do cárcere Proibição de divulgação de fatos que exponham o preso a inconveniente notoriedade Art Regulação do emprego de algemas por Súmula Vinculante Regulação do emprego de algemas pelo Decreto 8.858, de 26 de setembro de Excepcionalidade absoluta do uso algemas nos pés ( marca-passo ).261

24 Vedação do uso de algemas em mulheres grávidas Art Não obrigatoriedade ao trabalho do condenado por crime político Art Sobre a prisão civil do devedor de alimentos Art Direito de silêncio nas certidões Art Art