PROF. JOSEVAL MARTINS VIANA OS NOVOS MEIOS DE DEFESA DO RÉU: A CONTESTAÇÃO E DEMAIS DEFESAS

Transcrição

1 OS NOVOS MEIOS DE DEFESA DO RÉU: A CONTESTAÇÃO E DEMAIS DEFESAS

2 Objetivo: Fornecer conhecimentos teóricos e práticos sobre a nova contestação do Novo CPC, inclusive as principais alterações dessa peça de defesa. Analisar as principais mudanças na contestação do Novo Código de Processo Civil e os novos procedimentos de defesa do réu.

3 CONTEÚDO PROGRAMÁTICO 1. Conceito de contestação 2. Análise dos novos requisitos da nova contestação 3. Prazo para contestar diante da nova sistemática do Código de Processo Civil 4. Prazo para contestar se o réu não quiser participar da audiência de conciliação ou mediação 5. Das defesas do réu no Novo Código de Processo Civil

4 1. Conceito A contestação é uma peça processual que apresenta várias teses argumentativas com o objetivo de resistir à pretensão do autor.

5 OBSERVAÇÃO: A contestação deve ser escrita. Ao ser citado, incumbe ao réu alegar abusividade da cláusula de eleição de foro na contestação, sob pena de precluir a matéria. Art. 63, 4º, do CPC

6 Art. 64 do CPC. A incompetência, absoluta ou relativa, será alegada como questão preliminar de contestação.

7 Art. 65 do CPC. Prorrogar-se-á a competência relativa se o réu não alegar a incompetência em preliminar de contestação.

8 Art. 99 do CPC. O pedido de gratuidade da justiça pode ser formulado na petição inicial, na contestação, na petição para ingresso de terceiro no processo ou em recurso.

9 Art. 100 do CPC. Deferido o pedido, a parte contrária poderá oferecer impugnação na contestação, na réplica, nas contrarrazões de recurso ou, nos casos de pedido superveniente ou formulado por terceiro, por meio de petição simples, a ser apresentada no prazo de 15 (quinze) dias, nos autos do próprio processo, sem suspensão de seu curso.

10 Art. 293 do CPC. O réu poderá impugnar, em preliminar da contestação, o valor atribuído à causa pelo autor, sob pena de preclusão, e o juiz decidirá a respeito, impondo, se for o caso, a complementação das custas.

11 Art. 335 do CPC. O réu poderá oferecer contestação, por petição, no prazo de 15 (quinze) dias, cujo termo inicial será a data: I - da audiência de conciliação ou de mediação, ou da última sessão de conciliação, quando qualquer parte não comparecer ou, comparecendo, não houver autocomposição;

12 Art. 335 do CPC. O réu poderá oferecer contestação, por petição, no prazo de 15 (quinze) dias, cujo termo inicial será a data: II - do protocolo do pedido de cancelamento da audiência de conciliação ou de mediação apresentado pelo réu, quando ocorrer a hipótese do art. 334, 4 o, inciso I;

13 Art. 335 do CPC. O réu poderá oferecer contestação, por petição, no prazo de 15 (quinze) dias, cujo termo inicial será a data: III - prevista no art. 231, de acordo com o modo como foi feita a citação, nos demais casos.

14 1 o No caso de litisconsórcio passivo, ocorrendo a hipótese do art. 334, 6 o, o termo inicial previsto no inciso II será, para cada um dos réus, a data de apresentação de seu respectivo pedido de cancelamento da audiência.

15 2 o Quando ocorrer a hipótese do art. 334, 4 o, inciso II, havendo litisconsórcio passivo e o autor desistir da ação em relação a réu ainda não citado, o prazo para resposta correrá da data de intimação da decisão que homologar a desistência.

16 Art. 336 do CPC. Incumbe ao réu alegar, na contestação, toda a matéria de defesa, expondo as razões de fato e de direito com que impugna o pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir.

17 O réu deve impugnar ponto a ponto da contestação. A chamada impugnação por negativa geral tem indicação específica no Código de Processo Civil.

18 Art Incumbe também ao réu manifestar-se precisamente sobre as alegações de fato constantes da petição inicial, presumindo-se verdadeiras as não impugnadas, salvo se: I - não for admissível, a seu respeito, a confissão: são os casos de direitos indisponíveis como, por exemplo, aqueles referentes à personalidade. uma pessoa não pode vender um órgão do seu corpo, embora ele lhe pertença. Direito a alimentos.

19 II - a petição inicial não estiver acompanhada de instrumento que a lei considerar da substância do ato: a norma está de conformidade com aquela indicada no artigo 406 do Código Processo Civil que registra o seguinte: Quando a lei exigir instrumento público como da substância do ato, nenhuma outra prova, por mais especial que seja, pode suprir-lhe a falta.

20 III - estiverem em contradição com a defesa, considerada em seu conjunto: se estiverem em contradição com a defesa, considerada em seu conjunto: opera-se esta situação jurídica, quando o autor desenvolve uma série de fatos na petição inicial e o réu impugna diretamente apenas alguns, porém da impugnação destes surge, ainda que implicitamente, a rejeição dos demais, por incompatibilidade lógica entre o que foi arguido e os acontecimentos não apreciados pelo réu.

21 Art. 342, parágrafo único. O ônus da impugnação especificada dos fatos não se aplica ao defensor público, ao advogado dativo e ao curador especial.

22 Art. 342 do CPC Depois da contestação, o réu somente poderá deduzir novas alegações quando: a) relativas a direito superveniente; b) competir ao juiz conhecer delas de ofício; c) por expressa autorização legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e juízo.

23 a) Relativas ao direito superveniente: Direito superveniente: Pelo termo superveniente entende-se o surgimento um novo direito para o autor que ocorre posteriormente à contestação.

24 b) Reconhecimento de ofício pelo juiz: as objeções processuais, defesas que digam respeito à matéria de ordem pública. Exemplo: prescrição e decadência.

25 c) Por expressa autorização legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e juízo: essa hipótese coincide com a anterior, em parte, porque a matéria que o réu pode alegar, por autorização legal, são as de ordem pública, não sujeitas à preclusão.

26 Art alegar: Incumbe ao réu, antes de discutir o mérito, I - inexistência ou nulidade da citação: nessa caso a citação não existiu ou se existiu foi nula. Por exemplo: na ação usucapião é obrigatória a citação dos confinantes. A ausência de citação induz nulidade e desconstituição da sentença.

27 Nulidade de citação: A citação por edital da parte demandada somente pode substituir a pessoal na hipótese de ocorrer o exaurimento dos meios existentes, à disposição da parte autora, para a localização daquela. Não havendo este esgotamento, revela-se nula a citação por edital.

28 II - incompetência absoluta e relativa: dá-se a incompetência absoluta em razão da matéria e da função. Pode ser alegada a qualquer tempo e grau de jurisdição e, também, de ofício. A relativa opera-se em razão do lugar e do valor da causa.

29 III - incorreção do valor da causa: o autor deve indicar o valor da causa na inicial, no entanto, se a indicação houver incorreção, o réu deve impugná-lo sob pena de se convalidar o valor dado à causa.

30 IV Inépcia da petição inicial: dar-se-á a inépcia da inicial, quando ela não preencher os requisitos do art. 330, 1º, I a IV, do NCPC, ou apresentar os defeitos indicados no art. 330 do NCPC.

31 V Perempção: entendemos por perempção a extinção do processo sem que o juiz tenha resolvido o mérito, por culpa do autor, porque deixou de praticar ato processual que lhe competia, durante período de tempo superior a 30 (trinta) dias, caracterizando abandono da causa (extinção do processo sem resolução de mérito); ou, porque abandonou a causa, deixando-a extinguir por três vezes. Assim, o autor estará impedido de ajuizar a mesma demanda pela quarta vez.

32 VI litispendência: esta palavra origina-se do latim litis que significa litígio, e a palavra pendência. Inferimos, portanto, que litispendência é litígio em andamento. Ocorre a litispendência quando houver duas ou mais ações judiciais propostas que apresentam as mesmas partes, o mesmo pedido e a mesma causa de pedir. A consequência jurídica do acolhimento da litispendência é a extinção do processo sem resolução de mérito;

33 VII - coisa julgada: trata-se da reprodução de ação anteriormente ajuizada e decidida por sentença; a coisa julgada ocorre quando o autor repete ação que já foi decidida por sentença, de que não caiba mais recurso. O art. 502 do NCPC explica que a coisa julgada material a sentença que torna imutável e indiscutível a decisão de mérito de uma ação não mais sujeita a recurso. Neste caso o juiz não resolverá o mérito do processo, extinguindo-o sem resolução de mérito.

34 VIII conexão: trata-se da existência de dois processos que apresentam o mesmo pedido ou a mesma causa de pedir. As partes são diferentes. É uma defesa dilatória e visa à reunião de dois ou mais processos para julgá-los em conjunto, diante do juízo prevento, evitando decisões conflitantes entre si.

35 IX - incapacidade da parte, defeito de representação ou falta de autorização: quando alguém ingressa com uma ação ordinária, precisa ter capacidade para ser parte, isto é, aptidão para ingressar pessoalmente em juízo. O mesmo ocorre no caso da representação ou autorização. Para o autor iniciar uma demanda judicial, ele precisa estar representado por procurador ou advogado legalmente habilitado, ou deve ter autorização do cônjuge nos casos exigidos por lei. Estes três institutos referem-se aos pressupostos de desenvolvimento válido e regular do processo e ensejam a extinção do feito sem resolução de mérito se tais vícios não forem sanados no prazo fixado pelo juiz.

36 X - convenção de arbitragem: foi instituída pela Lei nº /96. A arbitragem permite solucionar conflito de interesses estabelecido entre as partes sem que a questão seja submetida ao Poder Judiciário. As pessoas têm liberdade de decidir que problemas originários da interpretação e descumprimento contratual serão levados ao conhecimento de um árbitro e por ele decididos. O árbitro pode ser designado desde já ou escolhido futuramente. A convenção de arbitragem é incluída em cláusula denominada cláusula arbitral. Se a convenção de arbitragem for aceita, o processo será extinto sem resolução de mérito. É defesa peremptória

37 XI - ausência de legitimidade ou de interesse processual: para figurar na ação, a parte deve ter legitimidade ou interesse da demanda. Isso significa que o bem pleiteado deve pertencer efetivamente à parte demandante. Caso contrário, o processo será extinto sem resolução de mérito. Extingue-se o processo sem resolução de mérito.

38 XII - falta de caução ou de outra prestação que a lei exige como preliminar: l) falta de caução ou outra prestação: Neste caso, a caução ou outra prestação funcionam como um meio idôneo para a existência do processo. Se não houver a prestação da caução ou outra prestação, o feito será extinto sem resolução do mérito. Para que algumas ações judiciais possam ser ajuizadas, a lei exige a prestação de caução ou outra prestação. Caso o autor não preste caução ou não ofereça a prestação exigida, o advogado do réu, ao contestar, suscitará esta preliminar, sob pena de extinção do feito.

39 XIII - indevida concessão do benefício de gratuidade de justiça: o autor que não pode arcar com as despesas e custas processuais faz jus aos benefícios da justiça gratuita. Deverá comprovar por meio de documento que é pessoa pobre na acepção jurídica do termo. Se o juiz conceder a justiça gratuita, e o réu souber que o autor tem condições de suportar o ônus das custas e despesas processuais poderá, em sede de preliminar da contestação, demonstrar que a concessão do benefício de justiça gratuita é indevida.

40 A defesa material ou de mérito classifica-se em: a) defesa de mérito de forma direta: o réu resiste diretamente ao fato constitutivo ou ao direito alegado pelo autor. Este deve comprovar a veracidade dos fatos alegados.

41 b) defesa de mérito de forma indireta: reconhecimento pelo réu da existência de fato jurídico alegado pelo autor, mas com a apresentação de um fato novo que modifica, impede ou extingue o direito do autor.

42 Depois da contestação, só é permitido ao réu deduzir novas alegações, quando: a) relativas a direito ou a fato supervenientes: é possível defesas novas, depois de protocolado a contestação, quando os fatos novos estiverem apoiados em direito superveniente à própria contestação, isto é, direito que somente se constituiu ou se integrou posteriormente a esta. Assim, por exemplo, os aluguéis, as rendas, as prestações periódicas em geral, que se tornaram exigíveis somente depois da contestação.

43 b) competir ao juiz conhecer delas de ofício: é permitido ao réu aduzir novas alegações mesmo depois do prazo da contestação, quando se verificar que assistia ao juiz tomar conhecimento delas de ofício, como é o caso, por exemplo, de nulidades absolutas, ou o surgimento de fato constitutivo, modificativo ou extintivo do direito do autor;

44 c) por expressa autorização legal, puderem ser formadas em qualquer tempo e juízo: nesse caso, são defesas que podem ser formuladas em qualquer fase do processo, como a prescrição, a incompetência absoluta do juízo etc.

45 RECONVENÇÃO Art. 343 do CPC Na contestação, é lícito ao réu propor reconvenção para manifestar pretensão própria, conexa com a ação principal ou com o fundamento da defesa.

46 Art. 343, 1º, do CPC 1 o Proposta a reconvenção, o autor será intimado, na pessoa de seu advogado, para apresentar resposta no prazo de 15 (quinze) dias.

47 Art. 343 do CPC 2 o A desistência da ação ou a ocorrência de causa extintiva que impeça o exame de seu mérito não obsta ao prosseguimento do processo quanto à reconvenção.

48 Art. 343, 2º, CPC 2 o A desistência da ação ou a ocorrência de causa extintiva que impeça o exame de seu mérito não obsta ao prosseguimento do processo quanto à reconvenção.