Estado de Direito! Uma das fórmulas mais felizes da filosofia política e da filosofia do direito ocidentais (Zolo)!
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- Edson Silveira Anjos
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4 Estado de Direito! Uma das fórmulas mais felizes da filosofia política e da filosofia do direito ocidentais (Zolo)!
5 Duas tradições jurídicas distintas! Estado de direito teve origem na cultura liberal alemã da segunda metade do século XIX, influenciando o direito público da Itália e da França! Rule of law tem raízes na história política da Grã- Bretanha, influenciando os Estados Unidos e outros países!
6 Experiências históricas 1) Rechtsstaat alemão! 2) Rule of law inglês! 3) Rule of law norte-americano! 4) État de droit!
7 Conformam um modelo geral que confere identidade teórica à noção de Estado de Direito! entendido como Estado moderno no qual o ordenamento jurídico garante os direitos individuais! refreando a tendência do poder político a operar de maneira arbitrária!
8 Rechtsstaat Expressão utilizada pela primeira vez por Robert von Mohl ( ) liberdade seria o principal objetivo da ação estatal (1830)! O modelo se afirma na Alemanha depois de 1848!
9 doutrina que contrapõe o Estado de Direito ao Estado absolutista ou de polícia! reelaborando em termos jurídicos elementos centrais do pensamento liberal clássico! em particular o princípio da separação de poderes e da tutela pública dos direitos fundamentais!
10 nessa reelaboração alemã, os 2 princípios se traduzem! 1. na teoria dos direitos públicos subjetivos de Jellineck! (Kompetenz- Kompetenz) 2. e no primado da lei como sistema de regras impessoais, abstratas, gerais e não-retroativas!
11 1) direitos públicos subje?vos concepção estatalista dos direitos individuais! autoridade soberana do Estado uma autoridade em equilíbrio entre o princípio monárquico e a função representativa do Parlamento que institui os direitos, autolimitando-se! ou seja, não é a soberania popular a fonte dos direitos individuais (não reconhece o direito de resistência)!
12 às liberdades individuais não é reconhecida a origem pré-política e a natureza religiosa (transcendente, universalista, jusnaturalista) que lhes tinha sido atribuída por Locke!
13 2) primado da lei = princípio da legalidade o sistema de regras estatuído pelo Parlamento deve ser rigorosamente respeitado pelo Poder Executivo e pelo Poder Judiciário, como condição de legitimidade dos seus atos! Esta dupla subordinação ao primado da lei é concebida como a defesa mais eficaz em relação a qualquer prevaricação potestativa, e como garantia suprema da tutela dos direitos individuais!
14 Rechtsstaat seria então o Staatsrecht! conceito técnico-formal: caráter geral e abstrato das normas, desprovido de valores éticos e conteúdos políticos, poderia se tornar arbitrário (sic volo, sic jubeo assim quero, assim ordeno)! mas havia um conteúdo político e ideológico no Estado de Direito alemão: proteção da liberdade e da propriedade!
15 Rule of law The restriction of the arbitrary exercise of power by subordinating it to well-defined and established laws (Dic. Oxford)! O vento e a chuva podem entrar na cabana do pobre, o rei não! Todo cidadão inglês, nobre ou funcionário público, está submetido de igual modo à lei e aos juízes ordinários! William Edward Hearn (1867)!
16 Albert Venn Dicey ( ) An Introduc+on to the Study of the Law of the Cons+tu+on princípio 1 - apesar da profunda desigualdade, todos se submetem à ordinary law
17 princípio 2 sinergia normativa entre Parlamento e Cortes! regulação dos casos individuais concretos é o resultado de decisões que emanam de duas fontes que são de fato igualmente soberanas!
18 princípio 3 tutela dos direitos fundamentais da Magna Charta (1215) aos Habeas Corpus acts (1679 e 1816), Bill of rights (1689) assegurados muito mais pela jurisdição do que pelo Parlamento resistência das cortes às pretensões da monarquia
19 Como fazer um habeas! hyp:// br/mg/car?lha/24_habeascorpus.htm
20 juízes da common law, profissionalmente empenhados no respeito aos antecedentes regras e procedimentos orientados à defesa dos direitos individuais eram adversários intransigentes do arbítrio, como multas excessivas e penas inusitadas! tradição normativa em grande parte não escrita!
21 Rule of law nos Estados Unidos tradição inglesa! Mas influência francesa! Constituição escrita! judicial review of legislation (controle judicial que garante a superioridade dos princípios constitucionais)!
22 État de droit Raymond Carré de Malberg Crítica ao regime francês! todos os poderes estão subordinados ao direito! Estado de direito deve oferecer aos cidadãos os instrumentos legais para lutar contra a vontade do legislador! distinção entre carta constitucional e lei ordinária!
23 Balanço Após a eclipse do socialismo real e a crise dos institutos representativos, a noção do Estado de Direito retorna ao Ocidente em estreita ligação com a doutrina dos direitos fundamentais!
24 primado ontológico do sujeito individual 1. pessimismo potestativo (periculosidade do poder político)! 2. otimismo normativo (juridicização como resposta)!
25 A era dos direitos (Bobbio)! Teoria político-jurídico que põe em primeiro plano a tutela dos direitos do homem! que uma longa série de constituições nacionais e de convenções internacionais definiu no decorrer dos séculos XIX e XX! em particular o direito à vida e à segurança pessoal, liberdade, propriedade privada, autonomia de negociação e direitos políticos!
26 Significa querer que as instituições políticas e os aparelhos jurídicos tenham rigorosamente por finalidade a garantia dos direitos subjetivos! contra as recorrentes interpretações formalistas do Estado de Direito! Institutos pensados explicitamente por teóricos europeus e anglo-saxões à luz de uma filosofia política individualista!
27 Ronald Dworkin Jürgen Habermas Norberto Bobbio Ralf Dahrendorf Luigi Ferrajoli
28 subordinação da dimensão pública e do interesse geral ao primado absoluto dos valores e das expectativas individuais! fonte primária da legitimação do sistema político!
29 Característica que contribui a desenhar a própria imagem da civilização ocidental! em contraposição a outras civilizações, em particular a islâmica e a sinoconfuciana! id=1338!
30 Carl SchmiY ( ) pode significar coisas tão diversas quanto Estado e Direito! propagandistas e advogados de todo gênero se apropriam a seu bel-prazer do termo para difamar os seus adversários como inimigos do Estado de Direito!
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32 hyp:// ago- 13/ baltasar- garzon- falta- par?cipacao- popular- poder- judiciario
33 Contradições: por exemplo, nos Estados Unidos se afirmou com o genocídio dos nativos americanos e conviveu longamente com a escravidão e a discriminação racial!
34 Difusão do poder unicidade e individualidade do sujeito jurídico! igualdade jurídica dos sujeitos individuais! certeza do direito! reconhecimento constitucional dos direitos subjetivos!
35 Danilo Zolo, Teoria e crítica do Estado de Direito.! In: Zolo e Costa, O Estado de Direito História, teoria e crítica, São Paulo: Martins Fontes, 2006!
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