EFETIVIDADE DO PROCESSO E TÉCNICA PROCESSUAL

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1 STJ JOSÉ ROBERTO DOS SANTOS BEDAQUE Desembargador do Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo. Mestre, doutor e livre docente pela Universidade de São Paulo, onde é Professor Titular. Professor da escola Paulista da Magistratura EFETIVIDADE DO PROCESSO E TÉCNICA PROCESSUAL Malheiros Editores São Paulo, 2006

2 SUMÁRIO Prefácio (Cândido Rangel Dinamarco) 7 Capítulo I - CONSIDERAÇÕES INICIAIS 1. Apresentação do tema Noções introdutórias Processo justo e técnica processual Objetivo da investigação Técnica processual e finalidade do processo Processo e procedimento: método de trabalho Processo, técnica e inversão de valores Formalismo e escopo do processo A crise no processo civil e as tutelas sumárias Efetividade do processo Efetividade e simplificação da técnica Processo: aspectos terminológicos Controle da regularidade processual Instrumentalidade das formas: opção entre valores Instrumentalidade das formas, procedimento e devido processo legal 62 Capítulo II - TÉCNICA PROCESSUAL 1. Processo e técnica Repensando a técnica processual Técnica processual: finalidade Técnica processual e efetividade do processo Técnica processual: óbice aos escopos do processo Dois aspectos da efetividade do processo Técnica processual: visão teleológica Forma em sentido estrito e formalismo processual (ou a técnica processual) A forma ontem e hoje Formalismo e informalismo: a busca do equilíbrio Juiz e técnica Poderes do juiz e a flexibilização da técnica Técnica processual e opção legislativa Várias formas de participar do contraditório: uma questão de técnica processual Fungibilidade de meios: previsão legal Fungibilidade e ausência de previsão legal Fungibilidade: proposta ampliativa Técnica da preclusão consumativa 124

3 19. Preclusão: finalidade Elementos objetivos da demanda e da defesa: eventualidade e preclusão Direito superveniente e alteração dos elementos objetivos da demanda e da defesa Preclusão e ineficácia do ato processual Preclusão consumativa e regularização do ato processual Apelação: requisitos de admissibilidade e preclusão Contestação, reconvenção e preclusão Preclusão: evolução histórica, Direito estrangeiro e síntese conclusiva Atos de comunicação processual e preclusão: estranha opção As três categorias fundamentais do processo: pressupostos processuais, condições da ação e mérito Requisitos de admissibilidade do exame do mérito: necessidade de flexibilização Ausência de requisito de admissibilidade e julgamento do mérito: proposta Extinção do processo sem julgamento do mérito e efeito devolutivo da apelação Não-observância da técnica processual: os dois ângulos da questão Técnica processual e objetivos: visão finalista 175 Capítulo III- PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS 1. Pressupostos processuais e mérito Função dos pressupostos processuais Classificação dos pressupostos processuais Concepção originária da categoria dos pressupostos processuais Pressupostos processuais e interesse das partes Ausência de pressuposto processual e julgamento do mérito Ausência de capacidade postulatória Ausência de procuração e inexistência dos atos A correia dimensão dos pressupostos processuais Compatibilidade entre a tese e o Código de Processo Civil Pressupostos de existência do processo Autor e pedido como requisitos de existência do processo Jurisdição e competência constitucional como requisitos de existência do processo Custas processuais: falta de recolhimento e inadmissibilidade de julgamento do mérito 225

4 Capítulo IV CONDIÇÕES DA AÇÃO 1. Ação e as denominadas "condições da ação" Condições da ação Desenvolvimento do processo e direito material Noção de "mérito" Mérito e objeto da cognição judicial Visão restrita sobre condições da ação Carência e falsa carência Condições da ação e mento: categorias distintas Conseqüências da distinção Condições da ação e questão de direito Possibilidade jurídica da demanda Identidade entre impossibilidade jurídica e mérito: confirmação Impossibilidade jurídica e mérito: ainda a teoria aplicada Possibilidade jurídica e pretensão Legitimidade ad causam Legitimidade e mérito: objeto da cognição Ilegitimidade e improcedência: diferença? Interesse processual Interesse processual e tutelas constitutiva e condenatória Interesse: inadimplemento e inexigibilidade Interesse processual e tutela declaratória Interesse e ação declaratória positiva Falta de interesse e ação declaratória positiva: especificidade e julgamento de mérito Ainda a falta de interesse na tutela declaratória e julgamento do mérito Novas considerações sobre o interesse ha ação declaratória a teoria da asserção Interesse e ação declaratória negativa Interesse processual e mérito: novo confronto e utilidade dar distinção Ainda confirmando os enunciados teóricos Interesse processual e resistência do réu (demanda condenatória) Ainda sobre condições da ação e natureza da sentença Impossibilidade jurídica, ilegitimidade é ausência de interesse: confronto Carência da ação e imutabilidade da sentença Condições da ação:.reafirmando algumas conclusões Rescisória: carência e falsa carência 353

5 35. Ausência das condições da ação e julgamento do mérito Ausência de interesse processual e julgamento do mérito Interesse processual e execução sem título Ilegitimidade de parte e julgamento do mérito: litisconsórcio necessário Ainda o litisconsórcio necessário: a proposta colocada em prática Ilegitimidade de parte é julgamento do mérito: alcance da conclusão Técnica das condições da ação e instrumentalidade do processo Categoria dos requisitos de admissibilidade do julgamento de mérito Ausência de condições da ação e acolhimento da pretensão: a sentença injusta Propostas a respeito, das condições da ação Síntese conclusiva das, idéias sobre condições da ação 403 Capítulo V- NULIDADES PROCESSUAIS 1. Ato processual: ato jurídico em sentido estrito Vício do ato processual: peculiaridade Forma desnecessária Necessidade da forma Forma e finalidade Forma e finalidade: ponto de equilíbrio Critério para abrandamento do rigor formal Código de Processo Civil, legalidade e instrumentalidade das formas Nulidade e eficácia: ausência de prejuízo Natureza do vício e convalidação do ato Nulidades processuais absolutas e cominadas: ainda sobre a convalidação Inexistência material do ato processual Inexistência jurídica do ato processual Vícios da citação Escopo da citação Outras considerações sobre inexistência jurídica e citação Falta de citação e conceito de "processo" Réu falecido Garantias constitucionais e nulidades processuais: contraditório e ampla defesa Ausência de contraditório e validade do processo Violação a outras garantias constitucionais: juiz natural,

6 motivação, publicidade e proibição de provas ilícitas Vícios da sentença Nulidades processuais: duas visões distintas Ausência de prejuízo e jurisprudência 502 Capítulo VI- CLASSIFICAÇÃO DAS TUTELAS E TÉCNICAS DE EFETIVAÇÃO DOS RESPECTIVOS EFEITOS PRÁTICOS 1. Classificação da ação e do processo Classificação da tutela jurisdicional Tutelas cognitivas Tutela mandamental Tutela mandamental: indefinição Sentenças mandamental e executiva: características Classificação ternária: critérios Tutela condenatória Tutela condenatória plena Formas de efetivação da tutela condenatória Ainda sobre a efetivação da tutela condenatória Condenação sem execução Sanção executiva Tutela constitutiva com efeito condenatório Condenação: execução e outras técnicas de efetivação Síntese conclusiva sobre as tutelas mandamental e executiva Inadequação da tutela e fungibilidade Conseqüências da solução adotada 564 Conclusão 568 Bibliografia 579