ACÓRDÃO. O julgamento teve a participação dos Exmos. Desembargadores MOREIRA DE CARVALHO (Presidente) e OSWALDO LUIZ PALU.
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- Alícia Aquino Rocha
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1 fls. 5 Registro: ACÓRDÃO Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelação nº , da Comarca de São Paulo, em que é apelante ROGER DE JESUS CONSTANTE FRANCHINI, é apelado SECRETARIO DE SEGURANÇA PUBLICA DO ESTADO DE SAO PAULO. ACORDAM, em 9ª Câmara de Direito Público do Tribunal de Justiça de São Paulo, proferir a seguinte decisão: "Negaram provimento ao recurso. V. U.", de conformidade com o voto do Relator, que integra este acórdão. O julgamento teve a participação dos Exmos. Desembargadores MOREIRA DE CARVALHO (Presidente) e OSWALDO LUIZ PALU. São Paulo, 26 de novembro de Décio Notarangeli RELATOR Assinatura Eletrônica
2 fls. 6 VOTO Nº APELAÇÃO COM REVISÃO Nº APELANTE: ROGER DE JESUS CONSTANTE FRANCHINI APELADA: FAZENDA DO ESTADO DE SÃO PAULO Juiz de 1ª Instância: Jayme Martins de Oliveira Neto SÃO PAULO CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO SERVIDOR PÚBLICO RESPONSABILIDADE ADMINISTRATIVA PENALIDADE SUSPENSÃO ATO ADMINISTRATIVO LEGITIMIDADE ILEGALIDADE OU ABUSO DE PODER OFENSA A DIREITO LÍQUIDO E CERTO INEXISTÊNCIA. 1. O mandado de segurança se destina à correção de ato ou omissão de autoridade, desde que ilegal e ofensivo a direito individual, líquido e certo do impetrante (art. 5º, LXIX, CF). 2. Servidor público punido com suspensão pela prática de fato que configura infração aos deveres do cargo. Legitimidade do ato administrativo impugnado. Inexistência de ilegalidade ou abuso de poder, assim como ofensa a direito líquido e certo. Segurança denegada. Sentença mantida. Recurso desprovido. A r. sentença de fls. 451/459, cujo relatório se adota, denegou a segurança contra ato do impetrado consistente na aplicação de pena de suspensão por trinta dias nos autos do Processo Administrativo Disciplinar nº 60/08. Inconformado apela o vencido objetivando a reforma do julgado. Para tanto, sustenta, em síntese, que os dispositivos da Lei Orgânica da Polícia Civil que vedam a manifestação de opinião não se aplicam a comentário em tom jocoso, contendo reivindicações trabalhistas. Aduz que a decisão administrativa implica grave violação a direitos humanos previstos na Constituição e em tratados internacionais, pois inibe a liberdade de pensamento e manifestação Apelação nº São Paulo - VOTO Nº
3 fls. 7 intelectual. No mais, assevera que a conduta não se subsume ao art. 63, XXIII, XXIV e XXVI, da Lei Complementar Estadual nº 207/79. Recurso recebido e processado, com contrarrazões. A douta Procuradoria Geral de Justiça manifestou desinteresse no feito. É o relatório. Em que pese o inconformismo do apelante, merece confirmação a bem lançada sentença apelada, de lavra do culto juiz Jayme Martins de Oliveira Neto, cujos doutos fundamentos são ratificados, nos termos do art. 252 RITJESP. Segundo estabelece a Carta Magna, conceder-seá mandado de segurança para proteger direito líquido e certo, não amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsável pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pública ou agente de pessoa jurídica no exercício de atribuições do Poder Público (art. 5º, LXIX, CF). Todavia, inexiste na espécie ilegalidade ou abuso de poder no ato administrativo atacado, assim como ofensa a direito líquido e certo do apelante. Como bem reconhecido na r. sentença apelada, com base em precedente da Suprema Corte, não há, no sistema constitucional brasileiro, direitos ou garantias que se revistam de caráter absoluto, mesmo porque Apelação nº São Paulo - VOTO Nº
4 fls. 8 razões de relevante interesse público ou exigências derivadas do princípio de convivência das liberdades legitimam, ainda que excepcionalmente, a adoção, por parte dos órgãos estatais, de medidas restritivas das prerrogativas individuais ou coletivas, desde que respeitados os termos estabelecidos pela própria Constituição. O estatuto constitucional das liberdades públicas, ao delinear o regime jurídico a que estas estão sujeitas e considerando o substrato ético que as conforma permite que sobre elas incidam limitações de ordem jurídica, destinadas, de um lado, a proteger a integridade do interesse social e, de outro, a assegurar a coexistência harmoniosa das liberdades, pois nenhum direito ou garantia pode ser exercido em detrimento da ordem pública ou com desrespeito aos direitos e garantias de terceiros (fls. 455). Contrariamente ao que sustenta o apelante, inexiste antinomia entre a Lei Orgânica da Polícia do Estado de São Paulo (art. 63, XXIII, XXIV e XXVI, da Lei Complementar Estadual nº 207/79) e a liberdade de manifestação do pensamento e a liberdade de expressão da atividade intelectual e de comunicação (art. 5º, IV e IX, da Constituição Federal). Conflitos dessa ordem não são resolvidos com a adoção da lógica do tudo ou nada, devendo ser equacionados segundo o critério da concordância prática ou da harmonização que consiste, essencialmente, na coordenação dos princípios em conflito para o efeito de obstar a total imolação de um deles. 'Subjacente', ao princípio da coordenação prática ou da harmonização, 'está a ideia de igual valor dos bens constitucionais (e não uma diferença de hierarquia) que impede, como solução, o sacrifício de uns em relação aos outros, e impõe o estabelecimento de limites e condicionamentos recíprocos de forma a conseguir uma harmonização ou concordância prática entre esses bens' (ALBERTO SILVA FRANCO, Leis Penais Especiais, RT, 1995, pág ). A razão de ser da teoria da concordância prática ou Apelação nº São Paulo - VOTO Nº
5 fls. 9 da harmonização é óbvia e muito clara. Segundo CANOTILHO, a pretensão de validade absoluta de certos princípios com sacrifício de outros originaria a criação de princípios reciprocamente incompatíveis, com a consequente destruição da tendencial unidade axiológico-normativa da lei fundamental. Daí o reconhecimento de momentos de tensão ou antagonismo entre vários princípios e a necessidade, atrás exposta, de aceitar que os princípios não obedecem, em caso de conflito, a uma 'lógica do tudo ou nada', antes podem ser objecto de ponderação e concordância prática, consoante o seu 'peso' e as circunstâncias do caso (ob. cit., pág. 196). Assim, não obstante seja um direito fundamental, a liberdade de expressão não é irrestrita e absoluta, não podendo ser invocada em caso de abuso, sobretudo quando praticado por servidor público em razão de suas funções, com infração aos deveres do cargo, como ocorrido no caso específico dos autos. A propósito, é o que ensina HELY LOPES MEIRELLES ao asseverar que os servidores públicos, no desempenho de suas funções ou a pretexto de exercê-las, podem cometer infrações de quatro ordens: administrativa, civil, criminal e improbidade administrativa. Por essas infrações deverão ser responsabilizados no âmbito interno da Administração e/ou judicialmente (Direito Administrativo Brasileiro, Malheiros, 40ª edição, 2014, pág. 575). Por outro lado, são independentes as responsabilidades administrativa, civil e criminal. A absolvição criminal só afasta o ato punitivo se ficar provada, na ação penal, a inexistência do fato ou que o acusado não foi seu autor. A responsabilidade administrativa independe do processo civil ou criminal, de forma que apurada a falta o servidor fica sujeito penalidade administrativa correspondente ao cabo de procedimento no qual assegurado o devido processo Apelação nº São Paulo - VOTO Nº
6 fls. 10 legal, o contraditório, a ampla defesa com os meios e recursos a ela inerentes. Nesse particular, a r. sentença apelada bem apreciou a controvérsia concluindo acertadamente pela inexistência de ilegalidade ou abuso no ato administrativo atacado, assim como ofensa a direito subjetivo do apelante. A tese da Lei da Mordaça, insistentemente lembrada no recurso, com a devida vênia se mostra inaceitável, pois não apenas resultante da equivocada lógica do tudo ou nada, mas também pela peculiar condição de servidor público do apelante à época do fato, o que obviamente não lhe conferia imunidade administrativa. Ressalte-se, por fim, que não se vislumbra na espécie ofensa direta ou indireta a quaisquer dispositivos constitucionais ou legais invocados expressa ou tacitamente pelo apelante. Por essas razões, nega-se provimento ao recurso confirmando-se a r. sentença apelada por seus próprios e jurídicos fundamentos. DÉCIO NOTARANGELI Relator Apelação nº São Paulo - VOTO Nº
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