DA CONCESSÃO DA TUTELA PROVISÓRIA - EVIDÊNCIA
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- Sonia Caires Neves
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1 DA CONCESSÃO DA TUTELA PROVISÓRIA - EVIDÊNCIA 1. Hodiernamente, o NCPC trouxe nova roupagem ao provimento antecipatório do mérito que se deseja alcançar, por cognição sumária. 2. Neste passo, em caráter incidental, podemos destacar a possibilidade de provimento antecipatório pela tutela provisória de urgência e de evidência. 3. A tutela de urgência será concedida sempre que houver elementos que evidenciam: a) probabilidade do direito, que seria a aparência do bom direito ou plausividade de procedência e b) perigo de dano ou risco ao resultado útil do processo, basicamente, podendo ser caracterizado o perigo do dano (natureza satisfativa), pela ideia de prejuízo iminente em razão da inércia estatal ou o risco do resultado útil (natureza acautelatória), como risco a eventual ausência futura dos frutos vindicados. 4. Entretanto, além da tutela provisória de urgência, no caso em comento estamos frente a aplicabilidade natural processual da NOVEL tutela de evidencia, pois na espeque aqui vindicada, operar-se-ia o artigo 311, II do CPC, pois além da prova ser toda documental, ainda temos julgamento repetitivo pelo Tribunal da Cidadania, qual seja o RESP n , atual TEMA 563 do STJ e a PETIU n de Uniformização JEF, manifestando em via direta pela concessão da DESAPOSENTACAO SEM A DEVOLUCAO DOS VALORES. 5. Elucidando melhor a aplicabilidade, como no caso dos autos, da tutela de evidência que se mostra compatível com a desnecessidade da demonstração do perigo de dano ou o risco ao resultado útil do processo, de acordo com os incisos do artigo 311, do NCPC, in verbis: Art A tutela da evidência será concedida, independentemente da demonstração de perigo de dano ou de risco ao resultado útil do processo, quando: I - ficar caracterizado o abuso do direito de defesa ou o manifesto propósito protelatório da parte; II - as alegações de fato puderem ser comprovadas apenas documentalmente e houver tese firmada em julgamento de casos repetitivos ou em súmula vinculante; III - se tratar de pedido reipersecutório fundado em prova documental adequada do contrato de depósito, caso em que será decretada a ordem de entrega do objeto custodiado, sob cominação de multa; IV - a petição inicial for instruída com prova documental suficiente dos fatos constitutivos do direito do autor, a que o réu não oponha prova capaz de gerar dúvida razoável.
2 6. Desde modo, quando caracterizada uma das hipóteses presentes dos incisos do artigo. 311, do NCPC, não se fará necessária a demonstração do perigo de dano ou de risco ao resultado útil do processo. 7. Neste passo, no caso dos autos, resta configurada, como já narrada, a hipótese prevista no inciso II, do artigo supra citado, qual seja, quando houver tese firmada em julgamento de casos repetitivos, como se demonstra. 8. Vejamos que a tese dos presentes autos versa sobre a possibilidade de renúncia do benefício previdenciário de aposentadoria, para que, em ato contínuo, seja conjugado todo o período contributivo e concedido nova aposentadoria, agora mais benéfica, justamente, o liame exaurido no julgamento do Superior Tribunal de Justiça STJ, no julgamento do RECURSO REPETITIVO, nº (TEMA 563), senão vejamos: EMENTA: RECURSO ESPECIAL. MATÉRIA REPETITIVA. ART. 543-C DO CPC E RESOLUÇÃO STJ 8/2008. RECURSO REPRESENTATIVO DE CONTROVÉRSIA. DESAPOSENTAÇÃO E REAPOSENTAÇÃO. RENÚNCIA A APOSENTADORIA. CONCESSÃO DE NOVO E POSTERIOR JUBILAMENTO. DEVOLUÇÃO DE VALORES. DESNECESSIDADE. 1. Trata-se de Recursos Especiais com intuito, por parte do INSS, de declarar impossibilidade de renúncia a aposentadoria e, por parte do segurado, de dispensa de devolução de valores recebidos de aposentadoria a que pretende abdicar. 2. A pretensão do segurado consiste em renunciar à aposentadoria concedida para computar período contributivo utilizado, conjuntamente com os salários de contribuição da atividade em que permaneceu trabalhando, para a concessão de posterior e nova aposentação. 3. Os benefícios previdenciários são direitos patrimoniais disponíveis e, portanto, suscetíveis de desistência pelos seus titulares, prescindindo-se da devolução dos valores recebidos da aposentadoria a que o segurado deseja preterir para a concessão de novo e posterior jubilamento. Precedentes do STJ. 4. Ressalva do entendimento pessoal do Relator quanto à necessidade de devolução dos valores para a reaposentação, conforme votos vencidos proferidos no REsp /RS; nos Agravos Regimentais nos REsps /PR, /RS, /PR, /RS, /PR, /RS, /SC, /RS; e no AgRg no AREsp /PE. 5. No caso concreto, o Tribunal de origem reconheceu o direito à desaposentação, mas condicionou posterior aposentadoria ao ressarcimento dos valores recebidos do benefício anterior, razão por que deve ser afastada a imposição de devolução. 6. Recurso
3 Especial do INSS não provido, e Recurso Especial do segurado provido. Acórdão submetido ao regime do art. 543-C do CPC e da Resolução 8/2008 do STJ...EMEN: (RESP - RECURSO ESPECIAL , Relator(angel) HERMAN BENJAMIN, Órgão julgador: PRIMEIRA SEÇÃO, DJE DATA:14/05/2013..DTPB:) 9. Nota-se que, o Recurso Repetitivo, com amparo nos princípios da isonomia, segurança jurídica, efetividade e duração razoável do processo, busca uniformizar a interpretação da lei federal nos demais casos que discutam a mesma matéria, de modo a evitar decisões contraditórias, visa, portanto, diminuir os excessivos recursos que chegam ao STJ. 10. O efeito vinculante previsto no artigo do CPC consagra a segurança jurídica e está fixado no plano subjetivo, ou seja, ao órgão de jurisdição ordinária recorrido em relação ao pronunciamento definitivo do STJ sobre a questão de direito objeto do recurso especial representativo da controvérsia que ser aplicado aos demais recursos especiais repetitivos sobrestados. Infere-se que a razão pela qual a técnica de extensão da eficácia da decisão conclusiva está previsto no artigo do CPC fundamenta-se na aplicação harmônica dos princípios da duração razoável do processo, da isonomia e da segurança jurídica, que evita decisões contraditórias e consubstancia aplicação igualitária do Direito, tendo em vista a função do STJ de a uniformização interpretativa da lei federal efetivada pelo STJ. 11. Conclui-se que o recurso especial repetitivo concorre para que a missão do Tribunal da Cidadania seja cumprida, na medida que assegura a entrega de prestação jurisdicional de qualidade e célere, bem como confere maior solidez na efetividade da uniformização da jurisprudência da lei federal. 12. Desta forma, as decisões dos Recursos Repetitivos, nos termos do artigo 1.036, do CPC, possuem efeito vinculante, haja vista a finalidade específica de estabilizar as relações jurídicas. Assim, as decisões em recursos repetitivos vinculam os órgãos de jurisdição ordinária. 13. Assim, se mostra inexorável a aplicabilidade da tese vencedora firmada no julgamento do Recurso Repetitivo - RE (TEMA 563), ao caso dos autos, para o deferimento da TUTELA PROVISÓRIA DE EVIDÊNCIA, para antecipar a decisão sobre a renuncia à aposentadoria concedida para computar período contributivo utilizado, conjuntamente com os salários de contribuição da atividade em que permaneceu trabalhando, para a concessão de posterior e nova aposentação, mais vantajosa e sem a necessidade de devolução de valores.
4 14. Verifica-se, ademais, que o não deferimento da tutela de evidência, no caso como dos autos e de desaposentação, seria uma grave afronta ao novo ordenamento jurídico do Estado, incorrendo o Julgador contra a lei de regência. 15. Não obstante, a tese em recurso repetitivo, recentemente o Egrégio Superior Tribunal de Justiça no incidente de uniformização PETIÇÃO Nº DF (2012/ ), cujo Relator fora o Nobre MINISTRO NAPOLEÃO NUNES MAIA FILHO, decidiu que o Juizado Especial Federal deve seguir o posicionamento do supracitado Recurso Especial : PREVIDENCIÁRIO. INCIDENTE DE UNIFORMIZAÇÃO DE INTERPRETAÇÃO DE LEI FEDERAL. POSSIBILIDADE DE RENÚNCIA DA APOSENTADORIA A FIM DE SE APROVEITAR O TEMPO DE CONTRIBUIÇÃO NO CÁLCULO DE NOVA APOSENTADORIA NO MESMO REGIME PREVIDENCIÁRIO OU EM REGIME DIVERSO. DESNECESSIDADE DE RESTITUIÇÃO AOS COFRES PÚBLICOS DO NUMERÁRIO DESPENDIDO PELA ADMINISTRAÇÃO COM O PAGAMENTO DO BENEFÍCIO OBJETO DA RENÚNCIA. PARECER DO MPF PELO PROVIMENTO DO INCIDENTE. INCIDENTE DE UNIFORMIZAÇÃO PROVIDO. 1. Esta Corte Superior, no julgamento do Recurso Especial Representativo da Controvérsia /SC, pacificou o entendimento de que é possível ao segurado renunciar à sua aposentadoria e reaproveitar o tempo de contribuição para fins de concessão de benefício no mesmo regime previdenciário ou em regime diverso, estando dispensado de devolver os proventos já recebidos. 2. Incidente de Uniformização provido para fazer prevalecer a orientação ora firmada e, por consequência, reformar a decisão recorrida para julgar procedente o pedido de reconhecimento da desaposentação do autor e a concessão de nova aposentadoria, computando-se os salários de contribuição subsequentes à aposentadoria a que se renunciou, sem necessidade de devolução dos valores da aposentadoria renunciada. 16. Logo, no âmbito do JEF requer desde já a aplicação da Questão de Ordem nº 16, para corroborar o pleito de tutela de evidência. 17. Assim, REQUER seja concedida por este nobre Magistrado, a tutela provisória de Evidência para que IMEDIATAMENTE seja compelido o Instituto-Réu à desconstituir o ato jurídico perfeito da aposentadoria do Autor, desaposentando-o e CONCOMITANTEMENTE conceder-lhe nova aposentadoria na modalidade TEMPO DE
5 CONTRIBUIÇÃO, com valor superior a atual e com o cômputo total do período contributivo, nos moldes já explanados. 18. Ao final, requer a manutenção do provimento de cognição sumária para se determinar o rompimento do primeiro vínculo aposentativo e, em seguida, ato contínuo, a CONCESSÃO DA APOSENTADORIA POR TEMPO DE CONTRIBUIÇÃO NA FORMA DISPOSTA PELA LEGISLAÇÃO ATUAL, BEM COMO QUE A MESMA SE CONFIRME NO CORPO DA SENTENÇA. 19. No caso de descumprimento do provimento jurisdicional, requer seja aplicada multa diária astreintes, na forma do art. 536, parágrafo 1 o do NCPC, no valor de R$ 1.000,00 (um mil reais), em favor do Autor, por se tratar de obrigação de fazer.
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