ESTADO DA PARAÍBA PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA QUARTA CÂMARA CÍVEL

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1 cc. ESTADO DA PARAÍBA PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA QUARTA CÂMARA CÍVEL ACÓRDÃO Processo : N /001 Natureza : Remessa Oficial Comarca : Capital - Sétima Vara da Fazenda Pública Promovente: Premier Vídeo Ltda. (Advs. João Brito de Góis Filho e outro) Promovido : Município de João Pessoa (Proc. José Augustio Nobre Filho) Remetente : Doutor Juiz de Direito Relator : Doutor Carlos Antônio Sarmento - Juiz Convocado 4111 TRIBUTÁRIO. Imposto Sobre Serviço. Locação de bens móveis. Não incidência. Ilegalidade da cobrança. Procedência da demanda. Recurso Oficial. Desprovimento do recurso. Já decidiu o STF (RE ) ser indevida a incidência de ISS sobre a locação de bens móveis, eis que locação de serviços e locação de bens são práticas diversas, regidas pelo Código Civil. Na primeira, encontrase a venda de bem imaterial (serviço), enquanto na segunda o objeto do contrato é a coisa móvel, jamais a a- tividade. Assim, em se tratando de espécies distintas, não se há de atribuir igual regime tributário, não podendo, in easti, haver incidência do 1SS. Com o advento da Lei Complementar 116/2003, a locação de bens móveis foi excluída do rol dos fatos geradores para a incidência do ISS. Ante o princípio da legalidade, consagrado na Carta de 1988, é defeso ao Estado cobrar tributos sem que haja lei anterior que os estabeleça (art. 150, I, da Constituição Federal). VISTOS, RELATADOS E DISCUTIDOS estes autos, A- CORDA a Quarta Câmara Cível do Tribunal de Justiça da Paraíba, por votação u- nânime, em CONHECER E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO NECESSÁ- RIO, na conformidade do Relatório e voto do Relator, que passam a integrar o julgado. RELATÓRIO Adoto, corno relatório, o constante da sentença de ff. 125/128, acrescentando que o Doutor Juiz de Direito julgou procedente a Ação Declaratória Negativa de Obrigação Tributária c/c Repetição de Indébito ajuizada por Premier Vídeo Ltda. em face do Município de João Pessoa. Por fim, recorreu de ofício conforme determina a legislação vigente. Não foi interposto Recurso Voluntário (Certidão de f. 129v). A Procuradoria de Justiça emitiu Parecer (ff. 134/136), no qual vislumbra ser desnecessária sua manifestação ante a ausência de interesse público no caso.

2 2 Relatados, pedi se designasse dia para julgamento. É o Relatório. VOTO Cuida-se de Recurso Necessário de sentença que julgou procedente Ação Declaratória Negativa de Obrigação Tributária c/c Repetição de Indébito aforada por Premier Vídeo Ltda. em face do Município de João Pessoa. A sentença guerreada declarou "a autora desábrigada de recolher aos cofres da.fazenda Municipal o ISS sobre os contratos de locação, pura e simples, de fitas de vídeo, CDs OU DVDs que realizar, e assegurar-lhe o direito à repetição de indébito pelo que tiver recolhido, com base em tal tipo de negócio, nos cinco (5) anos anteriores à propositura da presente ação". Impõe-se manter incólume a sentença sob reexame necessário. Analisando-se os autos, verifica-se que a Promovente ajuizou a presente demanda com a pretensão de desobrigar-se do pagamento do 1SS sobre a locação de bens móveis, bem como ser ressarcida pelos valores pagos indevidamente. A orientação esposada pela Supremátrte de Justiça afasta a possibilidade de incidência do tributo denominado ISS sobre locação de coisa móvel, mais especificamente, locação de fitas, DVDs e CDs, atividade comercial exercida pela Recorrida. O Supremo Tribunal Federal, em decisão da lavra do Min. Marco Aurélio de Mello, entendeu: "Imposto Sobre Serviços. - Contrato de Locação. A terminologia constitucional do Imposto sobre Serviços revela o objeto da tributação. Conflita com a Lei Maior dispositivo que imponha o tributo considerado contrato de locação de bem móvel. Em Direito, os institutos, as expressões e os vocábulos têm sentido próprio, descabendo confundir a locação, de serviços com a de móveis, práticas diversas regidas. pelo Código Civil, cujas definições são de observância inafastável artigo 110 do Código Tributário Nacional". A locação de coisa móvel não pode ser considerada como serviço. Ela constitui obrigação de dar, diferentemente da obrigação de fazer, esta sim, própria da locação de serviços, espécie sobre a qual incide o Imposto denominado ISS. A propósito, decisões dos Tribunais pátrios: "AGRAVO DE INSTRUMENTO - AÇÃO DECLA- RATÓRIA DE INEXISTÊNCIA DE DÉBITO TRIBU- TÁRIO - ANTECIPAÇÃO DE TUTELA - SUSPEN- SÃO DE EXIGIBILIDADE - ISS INCIDENTE SOBRE A LOCAÇÃO DE BENS MÓVEIS - IMPOSSIBILI- DADE - A locação de bens não se confunde com prestação de serviços de qualquer natureza, fato gerador #1 " de ISS. Precedente do STF. l'resença de prejuízo com

3 o pagamento de tributo indevido. Exigibilidade de crédito tributário suspensa. Impossibilidade de proil bição de medidas fiscais tendentes a exigência de dé- bitos, como o lançamento do tributo e o ajuizarnento de ações judiciais. Recurso parcialmente provido" (T- JRS - AGI ( ) - V C.Esp.Cív. - Rel. Des. Adão Sérgio do Nascimento Cassiano - J ). n i "TUTELA ANTECIPADA - Pretensão em ação ordinária com o objetivo de suspender a exigibilidade do crédito tributário. ISS sobre locação de bens móveis (veículos). Possibilidade, diante do disposto no inciso VI, do art. 151, do CTN, na redação da Lei Complementar n 104/01. Atividade não enquadrada no conceito de prestação de serviços. Presença, no caso, dos pressupostos para o provimento antecipatório. Agravo provido" (1 TACSP - AI Descalvado - 6' C. - Rel. Juiz Marciano da Fonseca - J ). 3 "MEDIDA CAUTELAR - Cautela inominada. Liminar. ISS - Município de Limeira. Suspensão da exigi-, bilidade do crédito tributário. Possibilidade. Alegação de inconstitucionalidade da expressão "locação de bens móveis" constante do item 79, do artigo 39, parágrafo único, da Lei Municipal 1890/83. Admissibilidade, pois a locação de bens móveis possui fato gerador que não se confunde com prestação de serviços. Precedentes do E. STF. Liminar concedida. Agravo provido para esse fim" (1 TACSP - AI Limeira - 4' C. - Rel. Juiz Rizzatto Nunes - J ). Do exposto, conclui-se que é indevida a incidência de 1SS sobre a locação de bens móveis, eis que locação de serviços e locação de bens são práticas diversas, regidas pelo Código Civil. Na primeira, encontra-se a venda de bem imaterial (serviço), enquanto na segunda o objeto do contrato é a coisa móvel, jamais a atividade. Assim; em se tratando de espécies distintas, não se há de atribuir igual regime tributário, não podendo, in cosu, haver incidência do ISS, por ausência do fato gerador. Por outro lado, a Lei Complementar 116/2003, que dispõe sobre o ISS, não inseriu em seu rol de fatos geradores a locação de bens móveis. Com efeito. Ante o principio da legalidade, consagrado na Carta de 1988, é defeso ao Estado cobrar tributos sem que haja lei anterior que os estabeleça. A propósito, a Constituição Federal dispõe que: "Art Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios: 1 - exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabeleea." Transcrevo, por oportuno, decisão sobre o tema: "O sistema tributário brasileiro tem como princípio basilar proeminente, decorrente de regra constitucional, o da legalidade: só à lei cabe instituir impostos, definir o fato gerador e estabelecer prazos e condições - de pagamento" (STJ - Primeira Turma. Resp /SP. Relator: Ministro Demócrito Reinaldo). 4111

4 4 4. Ora, com o advento da Lei Complementar 116/2003, a locação de bens móveis foi excluída do rol dos fatos geradores para a incidência do ISS. Portanto, não merece reparos a sentença que declarou a Promovente desabrigada a recolher o ISS, eis que sua atividade comercial restringe-se ao aluguel de fitas VI-IS, DVDs e CDs. Trago à baila decisão do egrégio Tribunal de Justiça do Distrito Federal 'em caso idêntico ao examinado: 411 "TRIBUTÁRIO - LOCAÇÃO DE BENS MÓVEIS E LOCAÇÃO DE SERVIÇOS - INSTITUTOS DIVER- SOS - NÃO INCIDÊNCIA DE ISS SOBRE A LOCA- ÇÃO DE BENS MÓVEIS - LEI COMPLEMENTAR N A LEI COMPLEMENTAR N. 116, DE 31 DE JULII0 DE 2003, INTRODUZIU ALGUMAS MODI- FICAÇÕES NA COBRANÇA DO ISS, SENDO UMA DELAS A EXCLUSÃO DA 'LOCAÇÃO DE BENS MÓVEIS' DA LISTA DE SERVIÇOS SOBRE OS QUAIS DEVE INCIDIR O IMPOSTO. REPETIÇÃO DO INDÉBITO - PRESCRIÇÃO QÜINQÜENAL A PARTIR DA DATA DO LANÇAMENTO. PRECEI- TUA O ART. 150, 1, DO CTN QUE O PAGAMEN- TO ANTECIPADO EXTINGUE O CRÉDITO, SOB CONDIÇÃO RESOLUTÓRIA, OU SEJA, DESDE JÁ PRODUZ OS SEUS EFEITOS, DEVENDO OS CINCO ANOS PRESCRICIONAIS SER CONTADOS DESDE O PAGAMENTO ANTECIPADO, EM VIRTUDE DA EXTINÇÃO DO ÇRÉDITO. APELOS IMPROVIDOS. REMESSA PARCIALMENTE PROVIDA PARA DE- TERMINAR QUE OS JUROS DE MORA INCIDAM APENAS A PARTIR DO TRÂNSITO EM JULGADO DA DECISÃO" (TJDFT Terceira turma Cível. RO e AC n Relator: Desembargador Vasuez Cruxên. J. em 15/08/2005). Com estas considerações, CESSAMO. CONHEÇO E NEGO PROVIMENTO AO RECURSO NE- É o meu voto. Presidiu o julgamento, o Desembargador Abraham Lincoln da Cunha Ramos, dele também participando, além de mim, Relator, convocado para substituir o Desembargador Antônio de Pádua Lima Montenegro, com jurisdição limitada, e o Desembargador Luis Silvio,Ramallio Júnior. Presente, o Doutor José Raimundo de Lima, Procurador de Justiça. Sala ti, ess L da Quarta Câmara Cível, reunida no Auditório "Ministro Alcides Cari -iro", n:` da Justiça, em João Pessoa, 11 de abril de 2006 (data do julgament )). 11 CA LOS ANTSfrI 5 SARMENTO Ju Conv a - Relatar

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