Ciclo de Palestras e Cursos Técnicos Jurídicos.

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1 Ciclo de Palestras e Cursos Técnicos Jurídicos. Objetivos: Colaborar com o Programa Nacional de Prevenção de Acidentes no Trabalho visando a Diminuição dos Acidentes e Mortes, em particular no Mercado da Construção Civil e de Infraestrutura onde os números são expressivos. O RENTAL ou o aluguel de Máquinas, Equipamentos, Ferramentas e outros abastecem este mercado em quase sua totalidade de suas necessidades. O mercado do aluguel de Bens Móveis vem crescendo em ritmo acelerado em todo o Mundo e no Brasil não é diferente. Novas empresas são constituídas diariamente em todo país e as já existentes estão sendo obrigadas a acompanhar sua evolução. O empresário terá que lançar mão de ferramentas de Administração, Engenharia, Direito, Marketing, dentre outras, para acompanhar os novos tempos que já estamos vivenciando. Terá que se assessorar com bons profissionais especializados em particular na área do Direito para poder acompanhar todas as normativas que a cada dia torna-se mais complexa, provocando o risco de muitas empresas colecionarem novas dúvidas e novas dívidas com o Fisco. Nosso trabalho terá um total de 5 (cinco) Temas que se complementam e permitirão que o leitor possa empreender um negócio bom e lucrativo, a saber:

2 1º Tema A Locação de Bens Móveis Feita Dentro Da Lei: Da Abertura Até a Operação da Locadora. 2º Tema A Segurança do Trabalho na Indústria da Construção. 3º Tema A NR-12 Seus Aspectos Técnicos: Aspectos Jurídicos e Demais Normas Incidentes. 4º Tema A Locação Gerando Produtividade e Competitividade na Construtora. 5º Tema O FAP Fortalecendo a Prevenção, Modificando os Tributos a Recolher. O Autor: JOSÉ EDUARDO DE SOUZA Engenheiro, Administrador de Empresas, Advogado, Empresário. Patrocinadores: ASSESSORIAINTEGRADA, PEÇAFORTE, PORTAL DO LOCADOR. Trabalho realizado em Junho de Agradecimentos: a esposa, os filhos e aos amigos que nos incentivam.

3 1º Tema da Palestra/Curso A Locação de Bens Móveis Feita Dentro da Lei: da Abertura até a operação da Locadora. Um pouco de Estatísticas Segundo o IBGE, 48% das companhias abertas de 2007 a 2010 deixaram o mercado. Quase metade das empresas Brasileiras abertas no País não sobrevive aos primeiros três anos de vida. O Brasil criou em 2012, 1 Milhão de empresas segundo o levantamento do IBPT( Instituto Brasileiro de Planejamento Tributário). Desse total, 65%são do tipo MEI( Micro Empreendedores Individuais). Depois desta os tipos mais comuns foram as Sociedades Empresaria Ltda., com 15% e Empresário Individual, com 13,5%. Juntas representaram mais de 93% dos novos negócios. Nesta estatística não participaram as Empresas Individuais de Responsabilidade Limitada - EIRELI cuja Lei nº 12441, foi sancionada em 11/07/2011, entrando em vigor em Janeiro de De acordo com relatórios estatísticos da Junta Comercial de Pernambuco-JUCEPE disponíveis em seu próprio site foram abertas em 2012 pouco menos de 5%(cinco por cento) das empresas EIRELI no Estado. As sociedades limitadas representaram 95%(noventa e cinco por cento) do total das empresas constituídas em Pernambuco em Esta informação é significativa haja visto que foi o Estado que mais cresceu a Atividade de Locação de Bens Móveis passando de pouco mais de 50(cinquenta) locadores em 2010 para perto de 400(quatrocentos) locadores conforme relatos de sindicatos da região. A publicação feita pelo Jornal Valor Econômico de 14/01/2013, sobre pesquisa feita com mais de 40 nações, produzida pela Comissão Europeia em 2010 sendo a primeira vez que é incluído o Brasil, registrou que 63% dos Brasileiros gostariam de ter seu próprio negócio ou trabalhar de forma autônoma. Foi o segundo país com resposta deste tipo, o primeiro foi a Turquia com 82%, em terceiro a China com 56%.

4 A abertura de empresa comercial, prestadora de serviço ou de locação de bens móveis muitas vezes parece difícil e as estatísticas das empresas que fecham antes de três anos de vida somente irão causar problemas para aqueles que não tenham conhecimento, pois "é a falta de conhecimento que cria obstáculos desnecessários ao novo empreendedor. Em muitos casos fazendo com que desista. Hoje, temos as informações necessárias para que as empresas tenham condições de faturar e caminhar com suas próprias pernas. Para que não tenhamos dores de cabeça temos que tomar precauções definindo a área exata que se vai atuar. Esta área de atuação costuma ter a personalidade de seu dono, características pessoais e os tipos de atividades em que o futuro empresário se destaca. Em que tipo de negócio se daria bem ou não. Traçamos um plano de negócios e faz-se um estudo do mercado da atividade pretendida. Muito importante será conhecer o imóvel que será utilizado para iniciarmos nosso empreendimento consultando a Prefeitura antes de tomar posse do imóvel, para saber se o imóvel permite a exploração da atividade escolhida. Deverá ter a mão a planta do imóvel e o IPTU. Imóveis com mais de 750m² é exigido o auto de vistoria do Bombeiro(AVCB). Tudo em ordem, vamos iniciar o caminho para ter uma empresa! Agora que temos um lugar físico para iniciarmos a empresa temos que saber quais os formatos empresariais que podemos adotar, quais as novas entidades e denominações adotadas no mapa empresarial implantado pelo código civil de Sociedade Personalizada Simples ou Limitada, S/A, Nome Coletivo, Comandita Simples, Comandita por Ações. Os sócios serão um mau ou bom negócio? Que tipos de Empresa não precisam de sócios. Poderá ser Empresário Individual MEI assumindo sozinho o risco do negócio com seu patrimônio pessoal de forma ilimitada ou:

5 DICA! Empresa Individual de Responsabilidade Limitada- Eireli, que está limitada ao patrimônio da empresa cujo capital social a ser integralizado será de no mínimo 100 vezes o maior salário mínimo do Brasil hoje de R$67.800,00, tomando as decisões da empresa sem ter que submetêlas a apreciação de um sócio. O capital deverá estar disponível para compra dos bens móveis, do imóvel, do fundo de comercio, gastos com a legalização da empresa, Contador, Advogado. Ter uma Reserva disponível para atravessar os obstáculos que vem pela frente. Faça um projeto de como serão as áreas de trabalho de sua locadora com auxilio de um profissional do ramo. A escolha do nome deverá ser escolhida com bom senso, criando também uma logomarca que será a identidade da empresa. Registrar esse domínio no Registro BR, ou equivalente, e a marca deverá ser registrada no INPI. Nasce a Empresa! Após estes levantamentos preliminares deve-se fazer O Ato Constitutivo da Empresa ou Contrato na Empresa Individual, a Declaração de Empresário, que devem seguir o Código Civil Brasileiro Lei - Nº /2002- artigos 968,997 e 998 e Lei 9841/1999. As empresas que apresentarem declaração de enquadramento de ME ou EPP ficam dispensadas do visto do Advogado no Contrato Social e declarar o desimpedimento do titular ou administrador em clausula do mesmo ou em documento a parte. A falta deste se comprovada a existência da empresa poderá ensejar a responsabilidade pessoal dos sócios ou titulares pelas obrigações contraídas. O próprio Código Civil permite que ao elaborarmos o Contrato Social sejam colocadas no mínimo cinco cláusulas que pode eliminar o risco pessoal da atividade empresarial. Portanto os contratos não podem ser omissos do contrario as sociedades limitada poderão ser regidas pelas normas

6 das sociedades simples onde o patrimônio pessoal do empresário estará à mercê do Fisco e da Justiça. Devemos ao elaborar os contratos sociais deslocar a Sociedade Limitada para o universo da Sociedade de Capital afastando da órbita da Sociedade de Pessoas que respondem com seus bens pessoais. A Empresa interessada em promover a Locação de Bens Móveis, deve providenciar a inclusão deste objetivo no seu contrato social. A Empresa esta sendo apresentada! Com este Contrato Social ou Formulário de Empresa individual registra-se na Junta Comercial, onde a partir deste momento a empresa esta aberta. Uma vez registrado o Contrato Social a obtenção do CNPJ será obtida na Receita Federal, assim como a Inscrição estadual ( DECA) deverá ser obtida na Agência Fazendária do Estado. Na Prefeitura será obtido o Alvará de Localização e Funcionamento. No caso de empresas prestadoras de serviço, juntamente com o alvará será expedida a Inscrição para fins do ISSQN (CCM). As empresas de Locação de Bens Móveis Beneficiadas pela Lei Complementar 116/2003 entram na categoria de outros e não são inscritas para fins do ISSQN. Também será inscrito no cadastro Fiscal Municipal na Secretaria de finanças. Não se esquecer dos Sindicatos patronais e dos trabalhadores que acrescerão custos as empresas. Tendo empregados deverá seguir toda orientação trabalhista e da segurança do trabalho. Tudo pronto para começar a ser um empreendedor! Minha Opção foi: A Locação de Bens Móveis e vou atender o Mercado da Construção Civil e da Infra Estrutura. Vou Trabalhar com Máquinas e todo tipo de Equipamentos construção utiliza. CNAE 2.0 Grupo 773 Aluguel de Máquinas e Equipamentos Sem Operador que a

7 Classe: Aluguel de Máquinas e Equipamentos não Especificado Anteriormente. Para sermos Locadores de Bens Móveis e termos êxito neste tipo de negócio é necessário conhecer o que é Locação de Bens Móveis No Direito temos as definições: Locação de Coisas Locação de Bens Móveis (maquinas equipamentos, cadeiras, mesas, etc.). Consiste na Locação de bens de sua propriedade para alguém ou empresa, definida no artigo 565 do Código Civil Na locação de coisas, uma das partes se obriga a ceder à outra, por tempo determinado ou não, o uso e gozo de coisa não fungível ( não é substituível, não se consome), mediante certa retribuição(aluguel). Portanto se configura em uma obrigação de DAR ou de Entregar. Entrego a coisa a alguém ou empresa para que esta a utilize no que necessitar dispondo este da coisa como bem lhe convier, gozando da coisa, sem necessidade do locador operar ou executar qualquer tarefa. Vencido um determinado período passo a receber um aluguel. Esse aluguel não gera a cobrança do ISSQN( imposto sobre serviços de qualquer natureza) por parte do município devido a Lei Complementar n º 116/2003, que não contemplou esta atividade como serviço. A não incidência do imposto consta na redação da Súmula Vinculante nº 31 do STF É INCONSTITUCIONAL A INCIDÊNCIA DO IMPOSTO SOBRE SERVIÇOS DE QUALQUER NATUREZA- ISSQN SOBRE OPERAÇÕES DE LOCAÇÃO DE BENS MÓVEIS. Trata-se de uma Locação Pura e Simples, sobre obrigação de dar ou entregar. Deste modo, a partir de 01/01/2004 quando entrou em vigor a Lei complementar n º 116, de 31 de Julho de 2003, foi vetado o subitem 3.01 da lista de serviços, pois veiculava indevidamente a incidência do imposto sobre Locação de Bens Móveis, onde em respeito ao principio da anterioridade(art.150, III, b, CF/88), a Locação de Bens Móveis deixou de ser tributada pelo ISSQN, passando a ser hipótese de não incidência. As pessoas que executam tais operações deixaram de ser contribuintes do imposto sobres serviços e consequentemente ficaram impedidas de emitir notas fiscais de serviços.

8 A partir de então, a locação de bens móveis passou a ser uma mera relação jurídica, sujeitandose as disposições dos artigos 320 e 565 a 578 da Lei nº de Janeiro de 2002(Código Civil Brasileiro), no que se refere ao contrato de locação e da quitação(recibo) do valor ajustado entre locador e locatário. Não há o recolhimento do imposto sobre serviços das empresas de locação que fazem a locação pura e simples, mas recolhem-se os demais impostos. Vale lembrar que não se incide o ICMS, conforme RICMS-SP Decreto /2000 artigo 7º, inciso IX Sendo que cada estado tem sua lei a respeito. Para transitarmos com os bens móveis temos que identificar a nota de simples remessa com o CFOP 5949 dentro do estado e 6949 fora do estado. Todo bem que sair do estabelecimento do locador deverá estar acompanhado da nota fiscal de simples remessa. Quem comprar bens no exterior ou fabricar seus próprios bens com o objetivo de alugar pagará o IPI (imposto sobre produtos industrializados) na primeira saída que houver do estabelecimento do locador, regulamentado pelo decreto 4.544/2002. artigo 37, inciso II sobre o IPI. PIS/PASEP e COFINS incidirão sob a alíquota de 1,65% e 7,6 %%, quando for lucro real e 0,65% e3% na hipótese de lucro presumido conforme artigos 51 a 59 do decreto 4.524/2002. IR e CSLL são tributáveis em qualquer regime conforme previsto nos artigos, 218 e 219 do regulamento do IR aprovado pelo decreto 3.000/1999. O regime do Simples já é composto por uma cesta de impostos que o participante pagará em função do seu faturamento, e mesmo que for locador de bens móveis puro e simples estará pagando a alíquota de 1% sobre prestação de serviços que não poderá se beneficiar, pois terá que aceitar ou não ficará no regime do simples. Vamos agora falar um pouco do que é Serviço e mais a frente iremos operar com estes dois institutos e esclarecer dúvidas que muitos ainda não sabem separar um do outro. A Prestação do Serviço. No direito temos: É a Prestação Positiva que resulta da obrigação de FAZER, ou na execução de algum trabalho ou na realização de algum mister.

9 O imposto sobre os serviços de qualquer natureza ISSQN, é de competência dos Municípios e do Distrito Federal, conforme preceitua o artigo 156, inciso III, da CF/88, bem como da lei Complementar nº 116 de 31 de Julho de Em seu fato gerador conforme preceitua nossa Constituição Federal está a prestação do serviço de qualquer natureza, não compreendidos na lei tributária estadual que se consubstancia numa obrigação de FAZER, ou seja, numa relação jurídica que se manifesta no poder de exigir ou pretender do prestador de serviços uma conduta ou determinado comportamento positivo, objetivando um resultado especifico. Através dessas normas constitucionais delimitou-se o campo de atuação do fisco municipal ficando este adstrito exclusivamente ao que consta como sendo prestação de serviço e estariam sujeitos ao imposto sobre serviços. Para firmarmos o que é serviço voltamos a repetir que serviço é tudo aquilo que vou dispender de um esforço físico ou mental. Prestar serviço é executar, de forma habitual, a venda onerosa de qualquer serviço, com ou sem fornecimento de material, pouco importando a designação dada ao contrato. Para o ISSQN, basta à transferência do bem imaterial(serviços), a título oneroso, de uma pessoa para outra. Em Direito um compromisso de fazer. Neste tópico estaremos tratando de prestação onerosa de serviços com aplicação de materiais e da venda de materiais com prestação de serviços. Serviço é o que o motorista do ônibus faz quando regularmente transporta passageiros pela cidade ou estradas. Quando a Prefeitura contrata empresas para realizar a limpeza da cidade. Consiste na Prestação de serviços de manutenção e revitalização de peças dos equipamentos, locados ou vendidos aos clientes, consistindo obrigação de FAZER. Juridicamente como serviços (artigos 156 III, da CF) e (artigo 110 do CTN). Entendemos até aqui o que é Locação de Bens Móveis que não recolhe o ISSQN e A Prestação do Serviço que é recolhido o ISSQN por ser contribuinte.

10 Porém quando os dois institutos estão juntos o que fazer para não ficarmos em dívida com o fisco e sermos penalizados? Locação de Bens Móveis concomitante com prestação de Serviços. Temos que seguir as Jurisprudências e estarmos atentos aos julgados do STF e acatarmos. A Locação de Bens Móveis Associada a Prestação de Serviços Como a Locação de Guindaste e Apresentação do Respectivo Operador. Incidência do ISS sobre a prestação de serviço. Não incidência sobre a locação de bens móveis. A Súmula Vinculante nº 31 não exonera a prestação de serviços concomitante à locação de bens móveis do pagamento do ISS. Se houver ao mesmo tempo locação de bem móvel e prestação de serviços, o ISS sobre o segundo fato, sem atingir o primeiro. O que poderia se discutir é a necessidade de adequação da base de calculo do tributo para refletir o vulto econômico da prestação de serviço, sem a inclusão dos valores relacionados à locação. (ARE AgR DJe Relator Ministro Joaquim Barbosa- Segunda Turma). E firme o entendimento do STF no sentido de que não incide Imposto sobre serviços (ISS) sobre locação de Bens Móveis. (... )Possibilidade de as autoridades fiscais exercerem as faculdades conferidas pela lei para aferirem quais receitas são oriundas da isolada locação de bens móveis. (AI AgR, Rel. Min. Joaquim Barbosa, julgamento em , Segunda Turma, DJE de ) No mesmo sentido: RE , Rel. Min. Gilmar Mendes, julgamento em , Plenário, DJE de ISS: competência para tributação: local da prestação do serviço. (AI AgR, Rel. Min. Sepúlveda Pertence, julgamento em , Primeira Turma, DJ de ). Pelo que já vimos podemos concluir que se o locatário(é quem esta alugando o bem), se este em tempo algum, tem a coisa locada para seu uso e gozo, não usou em tempo algum o locatário teve a sua disposição este bem, em contra partida o locador é quem operava o bem, administrava seu uso fazia sua manutenção, assumiu as responsabilidades de seguros em geral, transportes necessários para locomoção do bem, assumiu os encargos sociais, em relação ao uso do bem.

11 Se junto a todas essas evidências de um prestador de serviço. Ainda podemos ver clausulas de contratos onde o locador assume todas as despesas para realização de um determinado serviço. O Fisco qualificará como Prestador de serviço passando a cobrar o ISSQN sobre o Total do contrato, pois é patente a prestação de serviço. Temos essas situações no transporte público onde o serviço de transporte é o fato gerador do serviço não podendo ser separado o aluguel provável dos ônibus. A locação de um automóvel caracteriza-se pela prestação de serviços diários e contínuos onde o veiculo locado com ou sem motorista fica a disposição dentro da empresa ou do locatário exclusivamente com serviços feitos para ele. Locação onde o veiculo fica a disposição do locatário para seu uso e gozo sendo este locatário quem determina seu uso indefinidamente. Se esta locação abranger o fornecimento do motorista não será cobrado o ISS. Se o motorista for contratado em separado incidirá o ISS sobre o valor cobrado a esse titulo. Não havendo a entrega deste veiculo ou disposição por tempo integral ao locatário por parte do locador esta atividade será caracterizada como serviços de transporte. Transportes de pessoas diversas ou eventual do locatário contratante será prestação de serviços de transporte. Agora sabemos distinguir o que é Serviço e o que é Locação de Bens Móveis vamos elaborar alguns documentos para que não tenhamos nenhum problema futuro. Elaborar um contrato que será a sua garantia sobre toda a locação que for realizar. Este contrato será o único documento que será aceito no judiciário. Caso tenha que reaver um bem que não lhe foi devolvido (esbulho) por parte do locatário. Protegerá seu bem no caso de furto. O contrato é o Título Executivo Extrajudicial que será aceito pelo Juiz para execução dos aluguéis não pagos pelo locatário. Sem o contrato muito bem elaborado, assinado pelas partes no original, com as duas testemunhas como prevê a lei, a locação estará sujeita a todo tipo de riscos. O Contrato de Locação de Bens Móveis deverá estar de acordo com a Súmula Vinculante nº 31, o Código Civil Brasileiro, a Lei Complementar nº 116, o Código de Proteção ao Consumidor e a

12 Constituição Federal do Brasil. As normas regulamentadoras de segurança no ambiente do trabalho também farão parte de acordo com o bem a ser locado. O Objeto do contrato deverá estar muito bem descrito com as peculiaridades da locação e ter cuidado quanto à assistência no local da locação para não caracterizar como serviços. deveres de cada parte também deverão estar bem claros e com todas as clausuras para estar coberto numa eventual disputa judicial. Onde será instalado o bem, como será sua fiscalização, como será feito o pagamento, datas, locais, documentos que serão criados para tal, os prazos, os atrasos. Muito importante citar os documentos que deram origem a locação como as propostas, termos de vistorias de saídas dos bens móveis e toda documentação que hoje são obrigatórias para atender as Normas de Engenharia e Segurança do trabalho. Um contrato bem feito, muito bem elaborado dará a tranquilidade e as garantias necessárias para que o negócio da Locação prospere e cresça. O risco de não ter ou mesmo de estar mal elaborado poderá levar o negócio para a banca rota. Nunca aceite o contrato do locatário, pois este não tem a propriedade do bem e seu contrato não tem valor legal. Cada contrato deverá ter as características particulares de cada empresa de locação. Deverão ser elaborados juntamente com o Empreendedor e o Especialista. Não utilize contratos padrões que muitas vezes não lhe protegem e não são aceitos no Judiciário em casos de demandas. Relacione todos os itens que irá compor sua cesta de produtos para locação, relacione todas as máquinas, equipamentos, ferramentas, etc., juntamente com os seus descritivos, número de patrimônio para que possa através dessas informações elaborar uma boa proposta de locação. Na proposta de locação colocar tudo aquilo que identifique o produto, todos os dados do futuro locatário, onde será utilizado, não economize em informação. Numere os orçamentos que farão parte do contrato de locação. Contrate uma instituição tipo Serasa e só alugue depois de Os

13 averiguado o crédito do futuro locatário. Lembre-se sempre do ditado popular que o seguro morreu de velho. Na locação de Bens Moveis Cobramos o locatário através de recibo ou no máximo através de cobranças simples por boletos bancários. Não faça notas de cobranças de serviço, não emita duplicatas, pois é crime! O delito de Duplicata simulada esta previsto no artigo 172, caput, do Código Penal Brasileiro, e consiste em "emitir fatura, duplicata ou nota de venda que não corresponda à mercadoria vendida m quantidade ou qualidade, ou ao serviço prestado. Prevê, em seu preceito secundário, a pena de detenção de Dois a Quatro anos, além da multa. O Sacado que aceita o título executivo, sabendo que é simulado, m unidade de desígnios com o emitente, incorre no crime em questão na condição de coautor, nos termos do artigo 29 do Código Penal Brasileiro. O endossatário e o avalista incorrerão na mesma conduta delituosa. A consumação do crime de Duplicata Simulada ocorre no momento em que é colocado em circulação. Devido à inexistência de Relação de prestação de serviço na locação de Bens Móveis a Duplicata é nula e se for protestada, o protestado entrará na justiça, pois é jurisprudência consolidada e todo Juiz a anulará e em reconvenção será condenado a pagar pesada indenização por danos morais. Como já dissemos deverá ser cobrado o aluguel do locatário através de recibo ou no máximo com boleto bancário sem instrução de protesto. Como as empresas muitas vezes necessitam de um aviso de cobrança será interessante ter um papel onde constem os dados da locação avisando que aquele aluguel estará sendo cobrado em determinada data, través do banco Y, ou pessoalmente. Não há um modelo a seguir, mas não se recomenda fazer parecer com documentos fiscais ou mesmo ter números sequenciais, è só um Aviso.

14 Agora temos que comunicar ao mercado que você existe e está ávido para ganhar muito dinheiro e seu sucesso já está garantido, pois fez tudo certo até aqui! A internet será um dos caminhos mais consultados, ter um pequeno Site objetivo ajudará a divulgar seu trabalho. Um veículo informativo como o "Portal do Locador, ajudará a consolidar sua estratégia de Marketing. Ter algum material informativo escrito, cartões de visita não deverão faltar. Coloque sua criatividade na empresa. Minha Nossa, o telefone tocou, é a minha primeira locação?" Não! Agora iremos passar para o 2º Tema da palestra/curso onde falaremos da A Segurança do Trabalho na Indústria da Construção. Seus bens móveis deverão estar de acordo com as normas de segurança vigentes no Brasil. Precisará conhecer estas legislações. Hoje temos 36 Normas Reguladoras, a empresa também segue estas normas, seus empregados deverão conhecê-las e segui-las. Toda área de sua empresa deverá estar dentro destas normativas, do escritório ao estoque de peças, da manutenção a expedição, seus Bens Móveis serão sua melhor propaganda, seu melhor cartão de visitas. Diversos outros documentos serão criados para atender essas normativas. Todo pessoal deverá passar por treinamentos. Os bens móveis deverão estar acompanhados de novos documentos que até pouco tempo atrás não existiam. Nesta segunda etapa sua empresa passará a ter um diferencial em relação às demais do mercado de locação e estará preparada para o futuro onde somente as empresa organizadas sobreviverão. O SEGREDO DO SUCESSO DOS LOCADORES BEM SUCEDIDOS ESTÁ BATENDO A SUA PORTA!