PROF. JOSEVAL MARTINS VIANA

Transcrição

1 EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA CÍVEL DA COMARCA DE ANTÔNIA MARIA DE SOUSA, brasileira, casada (convivente em regime de união estável), professora, portadora do RG n. [...], devidamente inscrito no CPF/MF sob o n. [...], com endereço eletrônico antonia@ .com, residente e domiciliado na Rua [...] n. [...], no bairro de [...], nesta Capital, CEP [...], vem, mui respeitosamente à presença de Vossa Excelência, por seu advogado(a) que esta subscreve (Procuração ad judicia em anexo) propor AÇÃO DE INDENIZAÇÃO POR DANOS MORAIS POR ERRO DO MÉDICO contra o médico CASTRO ALVES, brasileiro, médico, inscrito no CRM n. [...], portador do RG n. [...], devidamente inscrito no CPF/MF sob o n. [...], endereço eletrônico castro@alves.com.br, residente e domiciliado na Rua [...] n. [...], no bairro de [...], CEP [...], nesta Capital, pelos motivos de fato e de direito abaixo aduzidos: 1

2 I DOS FATOS 1. A autora submeteu-se a uma cirurgia de abdominoplastia. Trata-se de uma cirurgia plástica utilizada para retirar o excesso de gordura e de pele do abdômen, ajudando a diminuir a flacidez da barriga, permitindo que a barriga fique lisa e dura, uma vez que a gordura é queimada e os músculos costurados. 2. Depois da cirurgia, a autora começou a sentir fortes dores na região do abdômen. Queixou-se delas ao réu, no entanto, o facultativo disse-lhe que as dores eram normais, já que a abdominoplastia causa essas dores, durante alguns meses. 3. O réu disse à autora para não se preocupar, receitando-lhe analgésicos para diminuir as dores, no entanto, as dores tornaram-se insuportáveis, e a autora teve de procurar imediatamente o pronto-socorro do Hospital [...]. 4. Os médicos internaram-na e, ao submetê-la ao raio X, descobriram que a origem das dores era uma gaze esquecida no abdômen da autora. Imediatamente, ela foi submetida à cirurgia para retirada da gaze. Depois da cirurgia, a autora não sentiu mais as dores, restabelecendo integralmente sua saúde. II DO DIREITO 5. O fato de o réu ter esquecido a gaze no abdômen da autora é chamado de erro do médico. O erro do médico tem como consequência a responsabilidade civil que é a condenação indenizatória que obriga o médico a reparar o dano moral e patrimonial praticado contra o paciente em razão de ato médico exercido com imprudência, negligência ou imperícia. 2

3 6. A responsabilidade civil do médico está prevista no artigo 186 do Código Civil dispõe que: Aquele que, por ação ou omissão voluntária, negligência ou imprudência, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilícito. 7. O dano moral e/ou patrimonial exige três elementos essenciais: ação ou omissão voluntária, negligência ou imprudência; b) Ocorrência de um dano moral e/ou patrimonial; c) nexo de causalidade entre o dano e o comportamento do agente. 8. O ato ilícito é praticado em desacordo com a ordem jurídica, violando direito subjetivo individual. O médico que causar dano moral e/ou patrimonial ao paciente tem dever de indenizá-lo, conforme dispõe o artigo 927 do Código Civil: Aquele que, por ato ilícito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repará-lo. 9. Ao esquecer a gaze no abdômen da autora, o réu cometeu ato ilícito, porque foi negligente. A negligência médica caracteriza-se pela falta de cuidado ou desatenção no desempenho de suas funções. Implica omissão ou falta de observação ou mesmo de dever. É aquele médico que não age com cuidado. 10. Deve-se ainda aplicar a este caso o artigo 951 do Código Civil: O disposto nos arts. 948, 949 e 950 aplica-se ainda no caso de indenização devida por aquele que, no exercício de atividade profissional, por negligência, imprudência, ou imperícia, causar a morte do paciente, agravar-lhe o mal, causar-lhe lesão, ou inabilitá-lo para o trabalho. 11. Ao analisar esse artigo, a Professora Maria Helena Diniz explicita que os profissionais da área da saúde, inclusive o médico, 3

4 devem atuar com zelo, esforçando-se para o bom êxito do tratamento, evitando empregar técnicas lesivas ou ultrapassadas ou ter conduta culposa que possa agravar o mal ou inabilitar o paciente para o trabalho. Deve agir com diligência e cuidado, empregando métodos de qualidade e seguindo as regras técnicas da profissão. Código Civil anotado. 12. ed. São Paulo : Saraiva, 2006, p Em caso semelhante, o Tribunal de Justiça do Paraná julgou procedente a demanda, entendendo que há dano moral presumido em decorrência justamente do sofrimento físico e emocional causado ao paciente. Nesse sentido: Ação de indenização por dano material e moral. Pedido improcedente. Insurgência da autora. (a) Utilização de gaze em parto normal. Não retirada após a conclusão do procedimento. Negligência médica evidenciada. Infecção e fortes dores físicas autora. Situação que não se constitui mero dissabor, desconforto ou aborrecimento. Dano moral presumido em decorrência justamente do sofrimento físico e emocional causado. Indenização a esse título devida no valor de vinte mil reais atendendo as circunstâncias do caso concreto. (b) Ausência de comprovação quanto ao pleito de indenização por dano material. Documentos juntados que não guardam relação de causalidade com o ato ilícito. (c) Culpa exclusiva da autora ou culpa recíproca. Teses insubsistentes. Erro exclusivo do médico. Inexistência de participação ou contribuição da paciente para o resultado danoso verificado. (d) Responsabilidade solidária dos réus. Não comprovação de inexistência de vínculo funcional ou subordinação entre o hospital e o médico. Elementos de informação que evidenciam o contrário. Recurso parcialmente provido. (TJPR - 8ª C. Cível - AC Dois Vizinhos - Rel.: Luiz Cezar Nicolau - Unânime - j ). 4

5 13. O dever de indenizar do réu é evidente, visto que, em razão da negligência, causou dano à autora. Esse dano, conforme demonstra o aresto supramencionado diz respeito ao dano in re ipsa, ou seja, dano presumido. Nesse sentido: Agravo retido não reiterado. Artigo 523, 1º, do Código de Processo Civil de Recurso não conhecido. Apelação. Má prestação de serviços médicos. Preliminar de perda do interesse processual. A indenização estabelecida na sentença tem caráter personalíssimo, porém tal característica não exclui a possibilidade de representação pelo espólio, eis que a lesão à honra da falecida não se transmite, mas a sua repercussão patrimonial sim. Laudo pericial que atesta a falha na prestação de serviços em virtude falha na prescrição do remédio adequado, que ocasionou crise convulsiva da paciente. Caracterização de defeito no serviço. Inteligência do artigo 14 do Código de Defesa do Consumidor. Solidariedade da cadeia de fornecimento. Dano moral in re ipsa. Indenização mantida. Recurso desprovido. (Relator(a): J.B. Paula Lima; Comarca: São Paulo; Órgão julgador: 10ª Câmara de Direito Privado; Data do julgamento: 27/06/2017; Data de registro: 28/06/2017) 14. Impõe-se, portanto, ao réu o dever de indenizar a autora pelos danos morais sofridos em razão do erro do médico, visto que, por negligência, deixou uma gaze no interior do corpo da paciente, ocasionando-lhe dores, obrigando-a a se submeter à cirurgia de emergência a fim de retirar o corpo estranho. III DOS PEDIDOS Isto posto, requer a Vossa Excelência que se digne de condenar o réu a pagar o valor de R$ ,00 (quarenta mil reais), a título de indenização, a favor da autora, além das custas, despesas processuais e honorários advocatícios, devidamente atualizado. 5

6 Com fundamento no artigo 319, inciso VII, do Código de Processo Civil, a autora não opta pela audiência de conciliação ou de mediação, visto que não tem interesse em conciliar-se com o réu. Nos termos do artigo 246, inciso I, do Código de Processo Civil, requer a citação do réu, para que apresente defesa no prazo legal, sob pena de revelia quanto à matéria de fato, julgando, ao final, procedente o pedido indenizatório. Requer também, nos termos do artigo 6º, VIII, do Código de Defesa do Consumidor, a inversão do ônus da prova. Protesta provar o alegado por todos os meios admitidos em direito, inclusive pela oitiva da parte contrária, oitiva das testemunhas, juntada de documentos, laudo pericial e tudo o mais que se fizer necessário para o deslinde da causa. Dá-se à causa o valor de R$ ,00 (quarenta mil reais) para fins de alçada. Termos em que pede deferimento. Local e data. Assinatura, nome e OAB. 6