JULGAMENTO RECURSO ADMINISTRATIVO DA EMPRESA WORLD TURISMO TRANSPORTE E LOCAÇÃO LTDA, CNPJ /

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1 MINISTÉRIO DO PLANEJAMENTO, ORÇAMENTO E GESTÃO Assessoria Especial para Modernização da Gestão Central de Compras e Contratações JULGAMENTO RECURSO ADMINISTRATIVO DA EMPRESA WORLD TURISMO TRANSPORTE E LOCAÇÃO LTDA, CNPJ / DAS PRELIMINARES 1.1 Do instrumento interposto Trata-se de recurso administrativo anexado no sistema COMPRASNET em 27 de março de 2015, pela empresa WORLD TURISMO TRANSPORTE E LOCAÇÃO LTDA, CNPJ nº / contra os atos e decisão da Pregoeira na condução da sessão pública do Pregão Eletrônico nº 02/2015 UASG , finalizada dia 24/03/ Toda documentação até o presente momento encontra-se arquivada junto aos autos do processo administrativo nº / Da admissibilidade Todo recurso administrativo, para que seja aceito e analisado, deverá apresentar determinados requisitos para compor o juízo de admissibilidade, classificados como objetivos e subjetivos Os requisitos objetivos são: a) Existência de ato administrativo decisório: a Pregoeira decidiu em sessão pela classificação da proposta e habilitação da empresa TRIPS declarando-a vencedora do certame licitatório; b) Tempestividade: a empresa World em tempo certo apresentou sua intenção de recorrer e apresentou sua peça recursal em 27/03/2014, três dias após o encerramento da sessão pública; c) Forma escrita: o recurso foi anexado no sistema COMPRASNET na forma escrita; d) Fundamentação: fundamentou o recurso nos artigos 44 e 45 da Lei Complementar 123/2006; e) Pedido de nova decisão: solicita a anulação da classificação das propostas Os requisitos subjetivos são: a) Legitimidade da parte: a empresa é licitante deste pregão e anexou o recurso no sistema COMPRASNET possibilidade dada às empresas licitantes e participantes deste pregão através de senha pessoal e intransferível; b) Interesse recursal: a empresa entende que a isonomia do certame foi quebrada Assim, tem-se que há cabimento do recurso administrativo, pelo que se passa à análise de suas alegações. 2 DO PEDIDO 2.1 A recorrente afirma que a Pregoeira deve realizar diligência junto à seção Despesas Gastos Diretos do Governo Favorecido (pessoas físicas, jurídicas e outros) no Portal da Transparência com o objetivo de aferir a possibilidade de gozo e fruição do benefício pela licitante que classificou a melhor proposta e utilizou do benefício legal.

2 2.2 Defende-se citando que tal consulta é obrigatória de acordo com os artigos arts. 44 e 45 da Lei Complementar nº 123, de Em resumo, entende que a empresa TRIPS PASSAGENS E TURISMO LTDA-EPP (atual vencedora do Pregão e registrada como Empresa de Pequeno Porte-EPP) recebeu o tratamento diferenciado na sessão pública garantido pela Lei Complementar 123/2006, mas a Pregoeira deveria verificar junto àquele site se a empresa não ultrapassou a receita anual de R$ ,00 (sic) o que tiraria o direito à preferência. 3 DA SESSÃO PÚBLICA 3.1 Em 19/03/2015 às 10hs, a Pregoeira deu início à sessão pública na forma eletrônica do Pregão 02/2015, cujo objeto é o Registro de Preços para eventual contratação de serviços de agenciamento de viagens para voos não atendidos pelas empresas aéreas credenciadas, domésticos e internacionais, destinados aos órgãos e entidades da Administração Pública Federal. 3.2 Após análise da conformidade das propostas foram para a etapa de lances 12 empresas e, ao seu término, sagrou-se como melhor preço a empresa ITS Viagens e Turismo Ltda EPP com o valor de R$ , A empresa foi desclassificada conforme item 10.5 do edital por não atender à convocação da Pregoeira para inclusão/envio de sua proposta com as informações exigidas no edital e no modelo de proposta e Planilha, ou seja, a empresa não incluiu na proposta a planilha de custos. 3.3 A próxima empresa de menor preço era a WORLD Turismo, Transporte e Locação Ltda., com o valor de R$ , Com a desclassificação da empresa ITS, o sistema COMPRASNET calculou automaticamente o percentual de 5% previsto nos artigos 44 e 45 da Lei Complementar 123/2006, e voltou a fase para garantir à empresa TRIPS PASSAGENS E TURISMO LTDA- EPP, cuja proposta era de R$ ,00 o desempate ficto, vez que o porte da empresa WORLD não é de Micro empresa nem de Pequeno Porte. 3.5 Dentro do prazo de 5 minutos previsto na referida Lei, a empresa TRIPS inseriu novo lance, reduzindo o preço e, após verificação de sua Proposta, Planilhas, negociação e analisada as Notas Explicativas e resposta às diligências efetuadas pela Pregoeira, seu valor final foi da ordem de R$ ,95, sendo classificada. 3.6 Foi solicitada e analisada a documentação de habilitação e as respostas das diligências da empresa TRIPS e, ao final, foi considerada habilitada. 3.7 Com a Proposta e Planilhas conformes, preço aceito, classificada e habilitada, a empresa TRIPS foi considerada vencedora do certame. 3.8 Manifestaram intenção de recorrer sobre os atos da Pregoeira 3 empresas: VOETUR, WORLD E ITS, que dentro do prazo legal, apresentaram suas razões. 3 JULGAMENTO 3.1 Inicialmente cabe informar que a recorrente fundamentou suas razões na versão antiga do artigo 3º da Lei Complementar 123/2006, trazendo como limitador da receita bruta os valores de R$ ,00 (duzentos e quarenta mil reais) para as Microempresas e R$ ,00 (dois milhões e quatrocentos mil reais) para as Empresas de Pequeno Porte.

3 3.1.1 Hoje está em vigor o valor da receita bruta como sendo igual ou inferior a R$ ,00 (trezentos e sessenta mil reais) no caso da microempresa e a R$ ,00 (três milhões e seiscentos mil reais) para as Empresas de Pequeno Porte. 3.2 Também equivocadamente manifestou que... os Pregoeiros e membros das Comissões de Licitações realizem diligência no sentido de observar que o licitante reúne tais condições - (a de ser considerada EPP e poder ter o tratamento diferenciado observação desta Pregoeira), e se a assunção do contrato, naquele momento, não será determinante para a perda do benefício legal. Desta forma, a mais consentânea leitura do conjunto legislativo reitor do tema determina a providência necessária para manter-se a isonomia legítima entre os licitantes. Nessa linha, de acordo com o disposto nos artigos arts. 44 e 45 da Lei Complementar nº 123, de 2006, o Pregoeira deverá consultar o Portal da Transparência do Governo Federal (www.portaldatransparencia.gov.br), seção Despesas Gastos Diretos do Governo Favorecido (pessoas físicas, empresas e outros), onde o que temos nos artigos citados é em sua íntegra: Art. 44. Nas licitações será assegurada, como critério de desempate, preferência de contratação para as microempresas e empresas de pequeno porte. 1o Entende-se por empate aquelas situações em que as propostas apresentadas pelas microempresas e empresas de pequeno porte sejam iguais ou até 10% (dez por cento) superiores à proposta mais bem classificada. 2o Na modalidade de pregão, o intervalo percentual estabelecido no 1o deste artigo será de até 5% (cinco por cento) superior ao melhor preço. Art. 45. Para efeito do disposto no art. 44 desta Lei Complementar, ocorrendo o empate, proceder-se-á da seguinte forma: I - a microempresa ou empresa de pequeno porte mais bem classificada poderá apresentar proposta de preço inferior àquela considerada vencedora do certame, situação em que será adjudicado em seu favor o objeto licitado; II - não ocorrendo a contratação da microempresa ou empresa de pequeno porte, na forma do inciso I do caput deste artigo, serão convocadas as remanescentes que porventura se enquadrem na hipótese dos 1o e 2o do art. 44 desta Lei Complementar, na ordem classificatória, para o exercício do mesmo direito; III - no caso de equivalência dos valores apresentados pelas microempresas e empresas de pequeno porte que se encontrem nos intervalos estabelecidos nos 1o e 2o do art. 44 desta Lei Complementar, será realizado sorteio entre elas para que se identifique aquela que primeiro poderá apresentar melhor oferta. 1o Na hipótese da não-contratação nos termos previstos no caput deste artigo, o objeto licitado será adjudicado em favor da proposta originalmente vencedora do certame. 2o O disposto neste artigo somente se aplicará quando a melhor oferta inicial não tiver sido apresentada por microempresa ou empresa de pequeno porte. 3o No caso de pregão, a microempresa ou empresa de pequeno porte mais bem classificada será convocada para apresentar nova proposta no prazo máximo de 5 (cinco) minutos após o encerramento dos lances, sob pena de preclusão. 3.3 Também há de se observar que, na peça recursal, não foi dado o mérito a quem devido, nas informações copiadas do artigo publicado por Yuri Guimares no site menezesguimaraesadvocacia.jusbrasil.com.br, que ora o fazemos, o que deve ter ocasionado a irregular fundamentação, pois se trata de artigo escrito no passado, a saber: (...)A Lei Complementar nº 123, de 14 de dezembro de 2006, implantou no ordenamento jurídico brasileiro o novo Estatuto Nacional da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte. De acordo com o artigo 3º da Lei Complementar nº 123, de 14 de dezembro de 2006, será considerada Microempresa a sociedade simples e o empresário a que se refere o art. 966 do Código Civil, devidamente registrados, que possuam receita máxima anual de até R$ ,00 (duzentos e quarenta mil reais); já a Empresa de Pequeno Porte é a que, nas mesmas condições acima, possua receita anual entre R$ ,00 (duzentos e quarenta mil reais) e R$ ,00 (dois milhões e quatrocentos mil reais), ou seja, o Estatuto redefiniu as regras aplicáveis às Microempresas e Empresas de Pequeno Porte, estabelecendo como principal critério de enquadramento a receita anual das empresas.

4 O legislador pátrio buscou atender a previsão da Constituição da República de 1988, a qual assegurou o tratamento diferenciado e favorecido às Microempresas e Empresas de Pequeno Porte (arts. 170, IX e 179), na tentativa de impulsionar a atuação das pequenas empresas no mercado. Desta forma, o novo Estatuto adentrou na esfera do direito administrativo, sobretudo por promover uma série de alterações nas regras gerais das licitações públicas, as quais serão discutidas no presente estudo. O direito administrativo está alicerçado em princípios basilares que sistematizam todo o funcionamento da Administração Pública, notadamente quando se trata da polêmica que envolve as "Licitações Públicas". Neste tema, é fundamental que a sociedade esteja atenta aos comandos legais introduzidos, haja vista significar a gestão administrativa dos recursos públicos arrecadados. Da análise da Lei Complementar nº 123/2006 verifica-se a opção legislativa de promover o incentivo às micro e pequenas empresas por intermédio da execução das despesas públicas, porém, o fato de que tais despesas alcançam vultosos recursos públicos, os quais são custeados pela sociedade, não deve ser negligenciado.(...) Yuri Guimares 3.4 Apesar da fundamentação equivocada, esta Pregoeira entendeu quais eram as razões e preocupação da empresa World, que entende ser frágil a forma de comprovação do enquadramento de ME/EPP, qual seja uma declaração da própria empresa e sua manifestação no sistema COMPRASNET quando decide por participar de um pregão eletrônico A esta aparência frágil, registrada em artigos, acórdãos e julgamentos que trataram o assunto, soma-se o fato de haver fraudes na participação de ME/EPP em licitações públicas, que se dizem enquadrar nesta condição, quando de fato, não o são A preocupação também foi, no passado, analisada pelo Tribunal de Contas da União TCU, que no Acórdão 1.793/2011 Plenário solicitou como regra geral que a Pregoeira realizasse a consulta pelo CNPJ da empresa vencedora da licitação, junto ao Portal da Transparência do Governo Federal, para verificação dos valores recebidos decorrentes de contratos firmados entre ela e órgãos e entidades da administração pública federal que executam suas despesas pelo SIAFI. Assim, caso extrapolassem os limites, a empresa licitante perderia legalmente a condição de ME ou EPP para fins de aplicação do tratamento conferido pela Lei Complementar n 123/2006, sendo afastada do certame pela Pregoeira Neste mesmo Acórdão o TCU determina à SLTI/MPOG que adapte o Comprasnet para fazer tal aferição automaticamente o que já foi atendido No sistema Comprasnet, no momento do envio da proposta, é verificado automaticamente o porte da empresa e/ou cooperativa junto à Receita Federal, permitindo segurança na aplicação do tratamento diferenciado em todas as fases da sessão, inclusive nas fases recursal, de adjudicação e homologação Uma vez que o sistema Comprasnet verificou o porte da empresa TRIPS junto à Receita Federal no momento da inclusão da sua proposta comercial, não há mais razão para a Pregoeira efetuar aquela consulta solicitada pelo Acordão 1793/2011, e que foi objeto do recurso interposto pela empresa WORLD Turismo Transporte e Locação Ltda Durante a sessão a Pregoeira imprimiu a declaração ME/EPP/Cooperativa (fls. 904) da empresa TRIPS declarando-se, sob as penas da lei, que cumpre os requisitos estabelecidos na Lei complementar 123/2006 para usufruir do tratamento favorecido estabelecido nos artigos 42 a 49 da referida Lei, bem como a Habilitação Jurídica junto ao SICAF (fls. 894) que a declara EPP Também importante citar que a empresa TRIPS, resguardada no seu direito de contraarrazoar, trouxe documentos que corroboram com sua já declarada e reconhecida condição de

5 EPP, a saber: Comprovante de Declaração de Optante pelo Simples Nacional; Extrato do Simples Nacional, que demonstra lhe ser aferido como receita bruta, nos últimos 12 meses, o valor de R$ ,77; Demonstrações Contábeis, mês a mês, que comprovam ter tido o rendimento bruto de R$ ,77; extratos da Receita Federal comprovando que em momento passado, por ter ultrapassado o valor limite atribuído às ME/EPP, solicitou sua exclusão do Simples Nacional, bem como seu pedido de reinclusão por esta opção quando novamente seu rendimento assim o permitiu. 4 CONCLUSÃO 4.1 Por entender que o tratamento diferenciado e favorecido dado a empresa TRIPS não violou o princípio da isonomia, porque, de fato e de direito as MEs e as EPPs não são iguais às médias e grandes empresas, tornando possível conferir-lhes tratamento desigual instituído pela Lei Complementar 123/2006, e por ter a empresa TRIPS comprovado, seja através do reconhecimento automático do sistema COMPRASNET, seja pelas documentações apresentadas quando do momento de sua habilitação e ratificados pelos documentos trazidos em sua contrarrazão, julgamos IMPROCEDENTE o recurso da empresa WORLD Turismo Transporte e Locação Ltda, mantendo-se a decisão desta Pregoeira de julgar vencedora da licitação PE 02/2015, a empresa TRIPS PASSAGENS E TURISMO LTDA-EPP. Brasília, 01 de abril de HELLA SAYEDA Pregoeira

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