- ANTECIPAÇÃO DE TUTELA (cont.) -

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1 Turma e Ano: Flex B (2013) Matéria / Aula: Processo Civil / Aula 21 Professor: Edward Carlyle Conteúdo: Antecipação de Tutela: Momento do requerimento da antecipação de tutela; Decisão na antecipação de tutela; Antecipação de Tutela contra a Fazenda Pública. Reexame Necessário: Conceito; Natureza Jurídica; Hipóteses de Cabimento e Exceções. - ANTECIPAÇÃO DE TUTELA (cont.) - 7. Momento do requerimento da antecipação de tutela: Atualmente, doutrina e jurisprudência afirmam que a antecipação de tutela poderá ser requerida a qualquer momento no curso do processo - desde a petição inicial até a sentença. A divergência se dá em relação ao pedido de antecipação de tutela após a sentença: No âmbito do tribunal (2º grau) é cabível a antecipação da tutela recursal, que normalmente se dá por meio do agravo de instrumento. Equivocamente esta era chamada de "efeito suspensivo ativo do recurso", mas tal terminologia é imprópria. Já entre a sentença e a remessa ao tribunal de 2º grau, a parte poderá pleitear a antecipação de tutela ao juiz de 1º grau dentro do prazo de embargos de declaração. 1º grau AT Início (Petição Inicial) Sentença Antecipação de tutela concedida na sentença Embargos de Declaração (juiz de 1º grau) 2º grau Tribunal - Antecipação de tutela recursal

2 A antecipação de tutela solicitada pela parte em momento anterior, ainda não decidida pelo juiz, poderá ser examinada na sentença. Uma vez concedida a antecipação de tutela na sentença (produz efeitos imediatamente), o recurso cabível será a apelação no duplo grau. O efeito suspensivo impede que a sentença produza efeitos, mas em relação à antecipação de tutela há duas linhas de pensamento: 1. Antecipação de tutela - Agravo de instrumento Sentença - Apelação Esta corrente padece de um vício, pois se a antecipação de tutela foi concedida dentro da sentença, significa dizer que temos uma única decisão judicial - a sentença, em que um dos seus aspectos é a antecipação de tutela. Tratando-se de uma decisão judicial, ela não poderia ser objeto de dois recursos diferentes, mesmo que direcionados a aspectos diversos da decisão judicial, sob pena de violar o Princípio da Unirrecorribilidade ou Unicidade. 2. Sentença Apelação A antecipação de tutela concedida na sentença deveria ser interpretada como se tivesse sido confirmada na sentença (e não originariamente deferida). Com base no art. 520, VII do CPC, esta apelação seria recebida sem efeito suspensivo, não impedindo a produção dos efeitos da antecipação de tutela. Contra a apelação recebida somente no efeito devolutivo, o recurso cabível será o agravo de instrumento (art. 522 CPC). Se o agravo de instrumento for julgado procedente, será atribuído o efeito suspensivo à apelação e a antecipação de tutela não produzirá efeitos. É possível a antecipação de tutela antes do início do processo? Minoritária - Athos Gusmão Carneiro e Dinamarco Em algumas situações, seria possível o pedido de antecipação de tutela antes do início do processo de conhecimento. Isso ocorreria nas hipóteses tratadas pela lei como cautelar, mas na verdade dizem respeito à proteção de direito material,

3 possuindo natureza de antecipação de tutela. Ex: Cautelar de sustação de protesto - na verdade, teríamos uma antecipação de tutela de sustação de protesto, cujo procedimento seria da cautelar (art. 800 e seguintes do CPC). Revogação da antecipação de tutela ex officio - circunstância modificativa: Imaginemos que o deferimento do pedido de antecipação de tutela requerido na petição inicial. Esta decisão poderá ser reformada ou revogada a qualquer tempo, inclusive de ofício, desde que ocorram circunstâncias modificativas do fundamento da decisão. Em contrapartida, se as circunstâncias permanecerem as mesmas, o juiz não poderá alterar a decisão de ofício. O mesmo se aplica em relação ao requerimento pela parte (necessidade de circunstância modificativa, sob pena de indeferimento ou preclusão). Se o juiz entender que a decisão de antecipação de tutela foi equivocada, excepcionalmente, ele poderá voltar atrás para reformar, revogar ou concedê-la, desde que fundamente admitindo o seu erro na análise original do pedido. Antecipação de tutela deferida pelo tribunal x Sentença de improcedência: Imaginemos que o pedido de antecipação de tutela requerido na petição inicial foi indeferido pelo juiz 1º grau, sendo a mesma foi deferida pelo tribunal em sede de agravo de instrumento. A sentença foi de improcedência do pedido. A sentença de improcedência proferida pelo juiz de 1º grau revoga a decisão de antecipação de tutela proferida pelo tribunal? 1. Teoria da Cognição o ato processual que deve prevalecer é aquele baseado em um juízo exauriente (de certeza): a antecipação de tutela proferida pelo tribunal é baseada em um juízo de verossimilhança, enquanto a sentença proferida pelo juiz de 1º grau é baseado em uma cognição exauriente (juízo de certeza). Logo, a sentença revoga a antecipação de tutela.

4 2. Teoria da Hierarquia Deve prevalecer a decisão proferida por órgão hierárquico superior. Logo, a antecipação de tutela prevalecerá sobre a sentença, continuando a produzir efeitos até que o tribunal examine eventual recurso, ocasião em que decidirá pela revogação ou manutenção da antecipação de tutela. 8. Antecipação de Tutela contra a Fazenda Pública: Atualmente, é pacífico o entendimento de que a antecipação de tutela pode ser concedida contra a Fazenda Pública. Porém, o art. 1º da Lei 9494/97 estabelece restrições à concessão da antecipação de tutela contra a Fazenda Pública (mesmas restrições para a concessão de mandado de segurança e cautelares). Nesse sentido, a antecipação de tutela não poderá ser concedida contra a Fazenda Pública nos seguintes casos: Reclassificação ou equiparação de servidores públicos Concessão de aumento ou extensão de vantagens aos servidores públicos Pagamento de vencimentos ou vantagens pecuniárias a servidores públicos Tal dispositivo foi objeto da ADC nº 4, que decidiu pela constitucionalidade do dispositivo. Súmula 729 STF: "A decisão na ADC-4 não se aplica à antecipação de tutela em causa de natureza previdenciária." 9. Antecipação de Tutela em Ação Rescisória: A doutrina mais moderna vem defendendo o cabimento da antecipação de tutela em ação rescisória, mas apenas em relação aos efeitos materiais (Exs: Suspender a execução provisória de um julgado; impedir determinados atos na execução).

5 - REEXAME NECESSÁRIO (art. 475 CPC) - (Duplo Grau de Jurisdição Obrigatória ou Reexame Obrigatório) 1. Conceito: O reexame necessário é uma imposição legal de que determinadas sentenças só passem a produzir efeitos após confirmadas pelo tribunal ad quem. 2. Natureza Jurídica: Natureza Jurídica do Reexame Necessário Condição de eficácia da sentença. É importante ressaltar que, modernamente, vem sendo defendida a natureza de condição de formação da coisa julgada, porque a sentença pode produzir efeitos ainda que sujeita ao reexame necessário, mas enquanto não confirmada pelo tribunal não transitará em julgado. 3. Hipóteses de Cabimento (art. 475, I e II do CPC): É amplamente dominante o entendimento de que o reexame necessário só é cabível de sentença de mérito. A posição minoritária defende que não cabe reexame necessário de sentença terminativa (sem resolução do mérito). Porém, atualmente, defende-se que a sentença possui capítulos e se algum destes acarretar condenação à Fazenda de valor superior a 60 salários mínimos, ainda que se trate de sentença terminativa (ex: condenação em honorários advocatícios), caberá reexame necessário. Obs: Araken de Assis defende que o reexame necessário seria um recurso ex officio. No entanto, tal posição está equivocada:

6 Não observa o Princípio da Voluntariedade, tratando-se apenas de uma imposição legal Não respeita o Princípio da Taxatividade, já que não está previsto como espécie recursal no art. 496 CPC. Não obedece o Princípio da Unirrecorribilidade / Singularidade Hipóteses de Cabimento: a) Sentenças proferidas contra pessoas jurídicas de direito público Obs: Empresas públicas e sociedade de economia mista NÃO! b) Procedência total ou parcial dos embargos à execução fiscal Execução Fiscal: Exequente x Executado Fazenda Pública Pessoa Física ou Jurídica Embargos à Execução Procedência (total ou parcial): Julgamento contrário à Fazenda Pública Reexame Necessário 4. Exceções: Não estará sujeito ao reexame necessário: a) Condenação inferior a 60 salários mínimos (aferidos na sentença, pouco importando o valor da causa na petição inicial); b) Decisão baseada em súmula ou jurisprudência do Plenário do STF ou súmula de Tribunal Superior (não há limite de valor)

7 ' Não cabe reexame necessário de acórdão, decisão monocrática, decisão interlocutória, só sendo cabível de sentença de 1º grau. Súmula 45 STJ: No reexame necessário, é defeso, ao Tribunal, agravar a condenação imposta à Fazenda Pública. Ex: Autor - R$ ,00 Ré = Fazenda Pública R$ ,00 Improcedência Sentença Sem recurso Reexame Necessário - terá o mesmo procedimento da apelação devolvendo toda a matéria. Súmula 45 STJ - se o autor não recorreu, o máximo que o tribunal poderá aplicar é o valor da condenação de 1º grau, pois não pode agravar a condenação contra a Fazenda Pública. Se o autor recorrer não se aplica tal limitação. Súmula 390 STJ: "Nas decisões por maioria, em reexame necessário, não se admite embargos infringentes." Não cabem embargos infringentes do julgamento em reexame necessário. Súmula 325 STJ: "A remessa oficial devolve ao Tribunal o reexame de todas as parcelas da condenação suportadas pela Fazenda Pública, inclusive os honorários advocatícios." Deixa claro que qualquer condenação imposta à Fazenda Pública que ultrapasse o valor de 60 salários mínimos viabiliza o reexame necessário.