Continuação de elementos acidentais:

Transcrição

1 Continuação de elementos acidentais: b. TERMO: é a cláusula que subordina o efeito do negócio jurídico a um evento futuro e certo. É a característica que difere do elemento condição. Termo inicial/suspensivo/dies a quo: é aquele que subordina a eficácia do negócio. Exemplo: dou um fogão em (doação); Termo final/resolutiva/dies ad quem: é aquele que subordina a ineficácia do negócio jurídico. Exemplo: empresto minha casa por um ano (comodato); Classificação secundária: Termo certo/certus an certus: certo quanto ao fato e certo quanto ao tempo de duração. Exemplo: datas; Termo incerto/certus an incertus: certo quanto ao fato e incerto quanto ao tempo de duração. Exemplo: morte; Termo convencional: fixado entra as partes; Termo Legal: fixado em lei; Termo judicial/termo de graça: fixado judicialmente para o cumprimento de uma obrigação. Termo essencial: é aquele que não admite o cumprimento fora do prazo; Termo não essencial: é aquele que admite o cumprimento fora do prazo. c. MODO OU ENCARGO: É um ônus que se impõe para a parte cumpri-lo, sob pena de ineficácia do negócio jurídico. Exemplo: doação modal ou com encargo: dou uma casa, se você cuidar do meu irmão até ele morrer. Observação: o encargo não impede a aquisição e nem o exercício do direito. No presente exemplo, há a possibilidade de ação de revogação para requerer o imóvel, caso não seja cumprido o encargo. Prescrição e Decadência Ler o artigo do professor Agnelo Amorim Filho (disponível na internet): CRITÉRIO CIENTÍFICO PARA DISTINGUIR A PRESCRIÇÃO DA DECADÊNCIA E PARA IDENTIFICAR AS AÇÕES IMPRESCRlTÍVEIS.

2 Conceito de Prescrição (artigo 189 conceito) 1 : extingue a pretensão (a possibilidade de se exigir o cumprimento de uma obrigação de dar, fazer ou não fazer). Relacionado ao direito obrigacional (é um direito fraco - Chiovenda, produz efeito inter partes, envolvendo o direito de cooperação entre as partes). O prazo prescricional começa da violação do direito, com o inadimplemento deste. Vide súmula n, 287 do STJ que consagra o princípio da actio nata: o temo inicial da prescrição começa com a ciência do fato e não com a exigibilidade do direito subjetivo. A aludida súmula é referendada pelo Enunciado n.14 do CJF. Entretanto, deve-se mencionar que a súmula é medida excepcional, utilizando-se como regra o art. 189 do CC/02, ou seja, a partir da violação. É um instituto de MATÉRIA DE ORDEM PRIVADA. Obs. Muito embora possa ser invocada a qualquer tempo e de ofício pelo juiz, esse instituto, por envolver direito obrigacional, tem cunho privado. Conceito de Decadência: extingue o direito potestativo (é aquele que permite ao titular, ao exercê-lo, afetar a outra parte, que não tem o que fazer). Exemplo: o empregador tem o direito potestativo de dispensar o empregado; em âmbito civil, a possibilidade de o locador reaver o imóvel do locatário pela denúncia vazia sem motivo. A decadência está ligada ao direito fraco e atrelada à MATÉRIA DE ORDEM PÚBLICA. Critério científico para distinguir o prazo prescricional do prazo decadencial (criado por Agnelo Amorim Filho): PRESCRIÇÃO Extingue a pretensão; Prazo geral: art. 205, CC/02 2 : 10 anos; Prazo especial: art. 206, CC/02: DECADÊNCIA Extingue o direito potestativo; Ocorre em dias, meses e anos; Anos: 6, 7, 8, 9, 11 anos ou mais. 1, 2, 3, 4, ou 5 anos; Ocorre exclusivamente em anos ZONA HÍBRIDA 1, 2, 3, 4, 5 OU 10 ANOS AÇÃO CONDENATÓRIA AÇÃO CONSTITUTIVA OU DESCONSTITUTIVA MERAMENTE DECLARATÓRIA (PURA): IMPRESCRITÍVEL 1 Art Violado o direito, nasce para o titular a pretensão, a qual se extingue, pela prescrição, nos prazos a que aludem os arts. 205 e Art A prescrição ocorre em dez anos, quando a lei não lhe haja fixado prazo menor.

3 ARTIGOS COMENTADOS: Artigo 190. A exceção prescreve no mesmo prazo em que a pretensão.. Exemplo: artigo (exceptio nom adimpleti contractus - exceção do contrato não cumprido). Ainda, apresenta-se a exceptio nom rite adimpleti contractus exceção do contrato parcialmente cumprido, cumprimento inexato da obrigação. Nesse caso, ninguém é obrigado a cumprir a sua obrigação se a outra parte cumpriu de forma incompleta ou equivocada, equivalendo-se ao inadimplemento. É utilizada, normalmente, como matéria de defesa. Entretanto, é possível utilizar as referidas exceções como matéria de ataque na ação de resolução contratual, a qual tem por objetivo a extinção do contrato. Por exemplo, o prazo para cobrar os honorários advocatícios é de 5 anos. Também será o mesmo prazo para o cliente do advogado ingressar com a ação de resolução contratual, fundamentado no contrato não cumprido (advogado não entrou com a ação que havia sido contratado). Artigo 191. A renúncia da prescrição pode ser expressa ou tácita, e só valerá, sendo feita, sem prejuízo de terceiro, depois que a prescrição se consumar; tácita é a renúncia quando se presume de fatos do interessado, incompatíveis com a prescrição. Renúncia da prescrição é ato privativo do devedor: pode ser expressa ou tácita (quando o devedor, sem saber, age de forma incompatível com a prescrição, que poderia lhe favorecer, por exemplo, quando pede parcelamento ou prorrogação de dívida já prescrita). A renúncia somente valerá se o devedor não prejudicar outro credor (terceiro a relação). A renúncia não pode ocorrer de forma prévia, somente é possível quando esta se consumar. Artigo 192. Os prazos de prescrição não podem ser alterados por acordo das partes. Artigo 193. A prescrição pode ser alegada em qualquer grau de jurisdição pela parte a quem aproveita.. Observação: ao alegar a prescrição em 2º instância, o desembargador acolherá a prescrição e o réu fará o pagamento de todas as despesas processuais, em razão da má fé constatada. Outrossim, mesmo que o STJ não seja um grau de jurisdição (3º grau), a jurisprudência entende ser possível a alegação de prescrição junto ao Superior tribunal de Justiça. 3 Art Nos contratos bilaterais, nenhum dos contratantes, antes de cumprida a sua obrigação, pode exigir o implemento da do outro.

4 Artigo 194 (REVOGADO pela lei n /2006) 4 : Vide o artigo 219, 5º do CPC 5. A referida lei revogou o artigo 194 do CC/02 e remeteu ao CPC, no seu artigo 219, 5º, o qual prevê que o juiz pode declarar a prescrição de ofício. Entretanto, a mencionada lei omitiu o momento em que o juiz está permitido a declarar eventual prescrição. Assim, verificam-se problemas decorrentes da revogação do artigo 194 do CC/02: 1. Em relação à possibilidade de renúncia da prescrição do artigo 191: o juiz não poderá, de maneira afoita, declarar a prescrição, dando a chance de ocorrer a renúncia da prescrição. O momento ideal é a fase saneadora do processo. 2. O artigo 195: os vulneráveis (relativamente incapazes e pessoas jurídicas). Há a possibilidade de ingressar com a ação contra a pessoa responsável por ter apontado a prescrição e não o fez, prejudicando-o. Considerando que o juiz também tem o dever de declarar de ofício a prescrição, se não o fizer, pode este ser responsabilizado civilmente, por ter prejudicado os vulneráveis. Artigo 196. A prescrição iniciada contra uma pessoa continua a correr contra o seu sucessor.. Exemplo: Se passou 8 anos de um prazo prescricional de 10 anos, ainda tem 2 anos de prazo para ajuizar ação contra o sucessor. Observação: essa regra serve também para a sucessão empresarial (empresa A compra a empresa B devedora. O restante do prazo segue correndo em relação à empresa A). Causas que impedem ou suspendem a prescrição Artigo 197 do CC/02 6 : Causas de imunidade recíproca. Aplica-se também para pessoas que vivem em união estável. Inciso I: Vide o Enunciado n. 296 do CJF 7 ; Inciso II: Ação de alimentos é imprescritível. Todavia, se os alimentos já foram fixados em sentença de ação de conhecimento, o prazo prescricional é de 2 anos, a contar do fim do poder familiar, por exemplo, com a maioridade do descendente (ação de destituição do poder familiar) hipótese que o prazo de 2 anos é deslocado. 4 Art O juiz não pode suprir, de ofício, a alegação de prescrição, salvo se favorecer a absolutamente incapaz. (Revogado pela Lei nº , de 2006). 5 Art A citação válida torna prevento o juízo, induz litispendência e faz litigiosa a coisa; e, ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o devedor e interrompe a prescrição. 5º O juiz pronunciará, de ofício, a prescrição. 6 Art Não corre a prescrição: I - entre os cônjuges, na constância da sociedade conjugal; II - entre ascendentes e descendentes, durante o poder familiar; III - entre tutelados ou curatelados e seus tutores ou curadores, durante a tutela ou curatela Art Não corre a prescrição entre os companheiros, na constância da união estável.

5 Artigo 198 do CC/02 8 : também não corre a prescrição: Inciso I: contra os absolutamente incapazes. Obs.: em relação aos relativamente incapazes, para estes correm normalmente a prescrição. Exemplo: Maria, com um ano de vida, teve por vencida a primeira parcela da pensão alimentícia que o pai foi condenado a pagar. Hoje, Maria está com 20 anos de idade e o pai dela nunca pagou nenhuma parcela da pensão alimentícia. Pergunta-se: qual é o prazo para cobrança da pensão alimentícia? Considerando que já existia um título executivo judicial, Maria, após completar 18 anos, tem 2 anos para proceder à cobrança da totalidade devida, ou seja, como ela está com 20 anos ainda há tal possibilidade. Entretanto, se ela propuser a cobrança, por exemplo, com 21 anos, ela poderá cobrar tão somente os últimos dois anos de pensão alimentícia atrasada. Exemplo: Com 1 ano de idade, Maria ganha a ação de alimentos contra o avô, e este nunca paga.maria pode cobrar a totalidade dos alimentos devidos a partir dos 16 anos de idade (relativamente incapaz) até os 18 anos (o prazo de 2 anos). Como ela já está com 20 anos de idade poderá cobrar somente os dois últimos anos de seu avô. Por quê? Em razão de o avô não exercer poder familiar sobre a neta, em virtude de o artigo 197 do CC/02 não incidir nesse caso, e sim o art. 198, I, do CC. Observação: a guarda não tem nada a ver com tutela ou poder familiar. Artigo 199 do CC/02: Não corre igualmente a prescrição: I - pendendo condição suspensiva; II - não estando vencido o prazo; III - pendendo ação de evicção. Problema: Maria ganhou uma casa ao completar 1 ano na sucessão de José. Pedro, no mesmo dia, invadiu a casa e permanece lá por 20 anos. Pedro pode ajuizar ação de usucapião? Solução: A usucapião trabalha com a modalidade de prescrição aquisitiva, ao passo que prescrição ora objeto do estudo é extintiva. As regras da prescrição extintiva se aplicam à prescrição aquisitiva? Não, pois são diferentes. Em razão disso, apresenta-se o artigo 1244 (aplica-se à usucapião as causas que impedem, suspendem ou interrompem a prescrição). Dessa forma, Pedro não tem a posse ad usucapione pelo tempo suficiente, pois o prazo começou a correr quando Maria completou 16 anos, ou seja, cinco anos. Tendo em vista que a usucapião extraordinária exige 15 anos para seu pleito, Pedro tem tempo insuficiente. Observação: O prazo corre a favor do absolutamente incapaz. Cuidado, se houver cobrança contra este incapaz. 8 Art Também não corre a prescrição: I - contra os incapazes de que trata o art. 3 o ; II - contra os ausentes do País em serviço público da União, dos Estados ou dos Municípios; III - contra os que se acharem servindo nas Forças Armadas, em tempo de guerra.

6 Artigo 200 do CC/02 9 : O prazo que começa a contar do trânsito em julgado da sentença condenatória no âmbito penal, para ajuizar na esfera cível (ação civil ex delicto). Artigo 202 do CC/2002 (decorar): Causas de Interrupção da Prescrição A interrupção da prescrição, que somente poderá ocorrer uma vez, darse-á: I - por despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citação, se o interessado a promover no prazo e na forma da lei processual; II - por protesto, nas condições do inciso antecedente; III - por protesto cambial; IV - pela apresentação do título de crédito em juízo de inventário ou em concurso de credores; V - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor; VI - por qualquer ato inequívoco, ainda que extrajudicial, que importe reconhecimento do direito pelo devedor. Parágrafo único. A prescrição interrompida recomeça a correr da data do ato que a interrompeu, ou do último ato do processo para a interromper. Obs.: em caso de ato extrajudicial, a prescrição volta a correr no próximo dia, enquanto que na hipótese de ato judicial, voltará a correr a partir do último procedimento processual. Exemplo: tentativa de citação por 2 anos, a qual restou inexitosa, o juiz despachará ao arquivo Assim, o prazo prescricional voltará a correr a prescrição a partir do presente despacho. Decadência: Artigo 207: Salvo disposição legal em contrário, não se aplicam à decadência as normas que impedem, suspendem ou interrompem a prescrição.. A lei tem o poder de criar causa que impede suspende ou interrompe o prazo decadencial. Ex.: o art. 208: aplica-se a decadência ao art. 198, I, CC não corre prescrição contra absolutamente incapaz. Assim, não corre nem a prescrição e nem a decadência contra absolutamente incapaz. Ainda, o art. 208 prevê a aplicabilidade do art. 195 à decadência; 9 Art Quando a ação se originar de fato que deva ser apurado no juízo criminal, não correrá a prescrição antes da respectiva sentença definitiva.

7 Artigo 209: é nula a renúncia à decadência fixada em lei. Obs.: existem dois tipos de decadência: legal (deriva da lei) e a convencional (é a prescrição transformada em decadência por convenção contratual, a qual poderá ser renunciada). Pode ser aplicada no caso de pagamento de dívida prescrita, situação em que não pode pedir devolução, salvo se houver a cláusula mencionada anteriormente. Artigo 210: o juiz deve reconhecer a decadência legal de ofício. Artigo 211: a decadência convencional (prescrição transformada em decadência) pode ser alegada em qualquer grau de jurisdição. O juiz não pode reconhecer de ofício. Essa parte final do artigo foi derrogada pelo art. 219, 5º do CPC, dessa forma, o juiz poderá reconhecer de ofício a decadência convencional.