Construção da Base de Cálculo da Contribuição Patronal ao INSS. São Paulo, abril de 2013

Transcrição

1

2 Construção da Base de Cálculo da Contribuição Patronal ao INSS São Paulo, abril de 2013

3 Premissas Objetivo: delimitar o alcance da hipótese de incidência da contribuição social sobre a folha Metodologia: lógico-sistemática

4 Incidência Premissa: contribuição social é um tributo. Importância: sujeição da exação ao regime jurídico tributário, devendo respeitar todas as limitações constitucionais ao poder de tributar (art. 150, CF), em especial para a espécie em estudo: Princípio da tipicidade cerrada Princípio da isonomia Princípio da retributividade Princípio da capacidade contributiva Princípio da equidade

5 Incidência Ciclo de positivação da incidência tributária: Constituinte originário CF Lei Evento Fato jurídico Poder tributário Competência tributária Fato gerador in abstrato Lançamento Fato gerador in concreto

6 Incidência Competêcia delegada à União para instituição de contribuições sociais: Art Compete exclusivamente à União instituir contribuições sociais, de intervenção no domínio econômico e de interesse das categorias profissionais ou econômicas, como instrumento de sua atuação nas respectivas áreas, observado o disposto nos arts. 146, III, e 150, I e III, e sem prejuízo do previsto no art. 195, 6º, relativamente às contribuições a que alude o dispositivo.

7 Incidência Empregador (CF) Art A seguridade social será financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos orçamentos da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, e das seguintes contribuições sociais: I - do empregador, da empresa e da entidade a ela equiparada na forma da lei, incidentes sobre: (Redação dada pela Emenda Constitucional nº 20, de 1998) a) a folha de salários e demais rendimentos do trabalho pagos ou creditados, a qualquer título, à pessoa física que lhe preste serviço, mesmo sem vínculo empregatício; (Incluído pela Emenda Constitucional nº 20, de 1998)

8 Incidência Empregador (Lei) Art. 22. A contribuição a cargo da empresa, destinada à Seguridade Social, além do disposto no art. 23, é de: I - vinte por cento sobre o total das remunerações pagas, devidas ou creditadas a qualquer título, durante o mês, aos segurados empregados e trabalhadores avulsos que lhe prestem serviços, destinadas a retribuir o trabalho, qualquer que seja a sua forma, inclusive as gorjetas, os ganhos habituais sob a forma de utilidades e os adiantamentos decorrentes de reajuste salarial, quer pelos serviços efetivamente prestados, quer pelo tempo à disposição do empregador ou tomador de serviços, nos termos da lei ou do contrato ou, ainda, de convenção ou acordo coletivo de trabalho ou sentença normativa.

9 Incidência Empregador (Lei) Art. 22, 2º, Lei 8.212/1991: 2º Não integram a remuneração as parcelas de que trata o 9º do art. 28. Art. 28, 9º, Lei 8.212/1991: 9º Não integram o salário-de-contribuição para os fins desta Lei, exclusivamente: e) as importâncias: 7. recebidas a título de ganhos eventuais e os abonos expressamente desvinculados do salário;

10 Arquétipo Constitucional Regra-matriz de incidência constitucional da contribuição patronal: Antecedente: CM: pagar salário e demais rendimentos do trabalho, a qualquer título, a segurado empregado CE: território nacional CT: momento do pagamento Consequente: CP: por SA: União CQ: SP: empregador, empresa ou equiparada lei BC: valor pago Alíquota: variável em função da retributividade ou capacidade contributiva

11 Regra-Matriz de Incidência Legal Regra-matriz de incidência legal da contribuição patronal, criada de forma geral e abstrata pelo exercício da competência tributária pela União: Antecedente: CM: pagar salário e demais rendimentos do trabalho a segurado, de forma habitual, destinados a retribuir o trabalho CE: território nacional CT: momento do pagamento Consequente: CP: por SA: União CQ: SP: empregador, empresa ou equiparada lei BC: valor pago Alíquota: variável em função da retributividade ou capacidade contributiva

12 Incidência - Empregador Consequência: A União exerceu apenas em parte a competência tributária delegada para instituição de contribuição social incidente sobre a folha. Os valores não decorrentes de contra-prestação pelo trabalho, mesmo que habitualmente pagos ao segurado, estão não apenas fora da base de cálculo do tipo tributário, como não compõem sua hipótese de incidência. Os valores pagos a empregados de forma eventual são isentos de contribuição social.

13 Incidência - Empregador Arquétipo Constitucional Antecedente Critério material Pagar dinheiro a empregado Critério quantitativo Critério espacial Critério temporal Território nacional Momento do pagamento Critério pessoal Conseqüente Base de cálculo Valor pago Alíquota 20% Sujeito ativo União Sujeito passivo Empregador Base de cálculo legal Antecedente Conseqüente Critério material Pagar remuneração a segurado em contraprestação pelo trabalho, de maneira habitual Critério quantitativo Base de cálculo Remuneração paga Alíquota 20% Critério espacial Critério temporal Território nacional Momento do pagamento Critério pessoal Sujeito ativo Sujeito passivo União Empregador

14 Incidência - Empregador Remuneração Contra-prestação pelo trabalho habitual 70% Paga a não segurado 10% Sem contra-prestação 10% Eventual 10%

15 CARF Competência para apreciação da matéria Súmula CARF nº 2: O CARF não é competente para se pronunciar sobre a inconstitucionalidade de lei tributária.

16 STJ 1. Conforme iterativa jurisprudência das Cortes Superiores, considera-se ilegítima a incidência de Contribuição Previdenciária sobre verbas indenizatórias ou que não se incorporem à remuneração do Trabalhador. 2.O salário-maternidade é um pagamento realizado no período em que a segurada encontra-se afastada do trabalho para a fruição de licença maternidade, possuindo clara natureza de benefício, a cargo e ônus da Previdência Social (arts. 71 e 72 da Lei ), não se enquadrando, portanto, no conceito de remuneração de que trata o art. 22 da Lei Afirmar a legitimidade da cobrança da Contribuição Previdenciária sobre o salário-maternidade seria um estímulo à combatida prática discriminatória, uma vez que a opção pela contratação de um Trabalhador masculino será sobremaneira mais barata do que a de uma Trabalhadora mulher. 4.A questão deve ser vista dentro da singularidade do trabalho feminino e da proteção da maternidade e do recém nascido; assim, no caso, a relevância do benefício, na verdade, deve reforçar ainda mais a necessidade de sua exclusão da base de cálculo da Contribuição Previdenciária, não havendo razoabilidade para a exceção estabelecida no art. 28, 9o., a da Lei

17 STJ 5.O Pretório Excelso, quando do julgamento do AgRg no AI MG, de relatoria do eminente Ministro EROS GRAU, DJe , firmou o entendimento de que o terço constitucional de férias tem natureza indenizatória. O terço constitucional constitui verba acessória à remuneração de férias e também não se questiona que a prestação acessória segue a sorte das respectivas prestações principais. Assim, não se pode entender que seja ilegítima a cobrança de Contribuição Previdenciária sobre o terço constitucional, de caráter acessório, e legítima sobre a remuneração de férias, prestação principal, pervertendo a regra áurea acima apontada. 6.O preceito normativo não pode transmudar a natureza jurídica de uma verba. Tanto no salário-maternidade quanto nas férias usufruídas, independentemente do título que lhes é conferido legalmente, não há efetiva prestação de serviço pelo Trabalhador, razão pela qual, não há como entender que o pagamento de tais parcelas possuem caráter retributivo. Consequentemente, também não é devida a Contribuição Previdenciária sobre férias usufruídas.

18 STJ 7.Da mesma forma que só se obtém o direito a um benefício previdenciário mediante a prévia contribuição, a contribuição também só se justifica ante a perspectiva da sua retribuição futura em forma de benefício (ADI-MC 2.010, Rel. Min. CELSO DE MELLO); dest'arte, não há de incidir a Contribuição Previdenciária sobre tais verbas. 8.Parecer do MPF pelo parcial provimento do Recurso para afastar a incidência de Contribuição Previdenciária sobre o salário-maternidade. 9.Recurso Especial provido para afastar a incidência de Contribuição Previdenciária sobre o salário-maternidade e as férias usufruídas. (STJ, REsp /DF, 1ª Seção, decisão unânime, publ )

19 STJ (...) 2. Esta Corte já consolidou o entendimento de que não é devida a contribuição previdenciária sobre a remuneração paga pelo empregador ao empregado, durante os primeiros quinze dias do auxílio-doença, à consideração de que tal verba, por não se tratar de contraprestação do trabalho, não tem natureza salarial. (...) (STJ, REsp / RS, Rel. Min. Denise Arruda)

20 STJ (...) 2. O STF tem entendido que o adicional de 1/3 de férias não integra o conceito de remuneração, não havendo, pois, incidência de contribuição previdenciária. Precedentes: STF, AI-AgRg nº /DF, Rel. Min. EROS GRAU, in DJU ; AGA /AM, Rel. Des. Fed. Maria do Carmo Cardoso, 8ª T., in DJ 18/07/2008; AC /GO, Rel. Conv. Juiz Fed. Mark Yshida Brandão, 8ª T., in DJ de 20/06/2008; AG /DF, Rel. Conv. Juiz Fed. Rafael Paulo Soares Pinto, 7ª T., in DJ de 09/11/2007. (...) (TRF1, AGA , 7ª Turma) (...) 5. Não incide contribuição previdenciária sobre o terço de férias. Precedentes. (...) (STJ, EDcl nos EDcl no REsp / SC, 2ª Turma)

21 Incidência Empregador - Rubricas Art. 457 da CLT: Art Compreendem-se na remuneração do empregado, para todos os efeitos legais, além do salário devido e pago diretamente pelo empregador, como contraprestação do serviço, as gorjetas que receber. (Redação dada pela Lei n.º 1.999, de , DOU ) 1º - Integram o salário não só a importância fixa estipulada, como também as comissões, percentagens, gratificações ajustadas, diárias para viagens e abonos pagos pelo empregador. (Redação dada pela Lei n.º 1.999, de , DOU ) 2º - Não se incluem nos salários as ajudas de custo, assim como as diárias para viagem que não excedam de 50% (cinqüenta por cento) do salário percebido pelo empregado.(redação dada pela Lei n.º 1.999, de , DOU )

22 Remuneração - Conceito Art. 458 da CLT: Art Além do pagamento em dinheiro, compreende-se no salário, para todos os efeitos legais, a alimentação, habitação, vestuário ou outras prestações in natura que a empresa, por força do contrato ou do costume, fornecer habitualmente ao empregado. Em caso algum será permitido o pagamento com bebidas alcoólicas ou drogas nocivas. (Redação dada pelo Decreto-lei nº 229, de , DOU )

23 Remuneração - Conceito Incluem-se neste conceito: As gorjetas recebidas; As comissões, percentagens, adicionais legais, gratificações ajustadas, diárias para viagens e abonos pagos pelo empregador; Ajudas de custo, assim como as diárias para viagem que excedam 50% (cinqüenta por cento) do salário percebido pelo empregado; A alimentação, habitação, vestuário ou outras prestações "in natura" que a empresa, por força do contrato ou do costume, fornecer habitualmente ao empregado, assim considerado o benefício custeado por pelo menos 1 (um) ano; As importâncias auferidas em uma ou mais empresas, assim entendida a totalidade dos rendimentos pagos, devidos ou creditados a qualquer título, durante o mês, destinados a retribuir o trabalho, qualquer que seja a sua forma, inclusive os ganhos habituais sob a forma de utilidades, ressalvado o lucro distribuído ao segurado empresário; Os valores totais pagos ou creditados aos sócios, ainda que a título de antecipação de lucro da pessoa jurídica, quando não houver discriminação entre a remuneração decorrente do trabalho e a proveniente do capital social ou tratar-se de adiantamento de resultado ainda não apurado por meio de demonstração de resultado do exercício.

24 Premissas para não-incidência A importância paga não é considerada remuneração, para os efeitos da lei; A natureza jurídica da importância paga é diversa do conceito jurídico de remuneração; As importâncias pagas não são devidas por força do contrato de trabalho; As importâncias pagas não possuam caráter habitual, e sim eventual; Inexistência de contraprestação por parte do empregado; Pagamento ser feito por mera liberalidade do empregador;

25 Premissas para não-incidência Se a importância objetivar a recomposição patrimonial do empregado; Caso o pagamento seja realizado em virtude de antecipação de direitos decorrentes da lei, aqui incluídas as sentenças normativas e convenções coletivas; Ser parcela que visa indenizar o empregado pela supressão de direito trabalhista.

26 Exemplos de rubricas fora da HI PREMIO EXCEPCIONAL I DIF PREMIO EXCEPCIONAL PREMIO EXCEPCIONAL ABONO EVENTUAL PRÊMIO GESTÃO PREMIO ASSIDUIDADE BÔNUS DE ADMISSÃO BONUS DE ADMISSAO PREMIO PRODUTIVIDADE PREMIO PRODUCAO PREMIO COMISSIONISTA GARANTIA COMPLEMENTAR DIF GARANTIA COMPLEMENTAR AUXILIO MORADIA - Expatriados - Franceses... IND VERBAS DE ESTABILIDADE DIF IND VERBAS DE ESTABILIDADE INDENIZAÇÃO GESTANTE AJUDA DE CUSTO ESPECIAL RJ DIF AJUDA DE CUSTO ESPECIAL RJ AJUDA DE CUSTO MANAUS DIF AJUDA DE CUSTO STOC AJUDA DE CUSTO EXPATRIADOS DIF AJUDA CUSTO EXPATRIADOS AJUDA DE CUSTO COMISSIONISTA RJ DIF AJUDA DE CUSTO COMISSIONISTA RJ AJUDA DE CUSTO DIF AJUDA CUSTO SALARIO DOENCA DIF SALARIO DOENCA 13º SALÁRIO RESCISÃO DIF 13º SALARIO RESCISAO MEDIA VARIÁVEL 13º RESCISÃO DIF MÉDIA VARIÁVEL 13º RESCISÃO DIF 13º SALARIO S/ MEDIA VARIAVEL

27 Benefício econômico A revisão da base de cálculo exonerará as rubricas excluídas das seguintes contribuições: 20% referente à contribuição patronal (art. 22, I, Lei nº 8.212/91); 1%, 2% ou 3% referente ao SAT (art. 22, II, Lei nº 8.212/91); 6%, 9% ou 12% referente ao custeio da aposentadoria especial (art. 57, 6º, Lei nº 8.213/91); Contribuições para terceiros alíquotas variáveis dependendo da atividade e convênios da empresa.

28 Obrigado! Thiago Taborda Simões Guilherme Peloso Araújo Tel: (11)