Petição Inicial de Reclamação

Transcrição

1 Petição Inicial de Reclamação Trabalhista O primeiro passo dentro do processo trabalhista, disparadamente o ato processual mais importante à ser praticado, pois DELIMITA O DEBATE DA LIDE E DITA O OBJETO DA DISCUSSÃO PROCESSUAL.

2 CUSTÓDIO NOGUEIRA Advogado militante especializado em Direito Civil e Processo Civil; Sócio da Tardem e Nogueira Assessoria Empresarial, Professor Universitário, de Pós Graduação, de Cursos Preparatórios para o Exame de Ordem dos Advogados do Brasil, de Cursos de Extensão e Membro da Comissão de Direito do Trabalho da OAB Subseção de Guarulhos São Paulo. g.custodio@uol.com.br Facebook: Custodio Nogueira 2

3 Formato Básico da Petição Inicial nos termos da Lei. A petição inicial é a peça em que o reclamante expõe ao juiz as razões do conflito, demonstra o seu direito e requer a condenação do reclamado, poderá ser escrita ou verbal. Sendo escrita, deverá seguir o formato da Lei (art. 840, 1º da CLT e art. 282 do CPC): Art A reclamação poderá ser escrita ou verbal. 1º - Sendo escrita, a reclamação deverá conter a designação do Presidente da Junta, ou do juiz de direito a quem for dirigida, a qualificação do reclamante e do reclamado, uma breve exposição dos fatos de que resulte o dissídio, o pedido, a data e a assinatura do reclamante ou de seu representante. 3

4 Formato Básico da Petição Inicial nos termos da Lei Art A petição inicial indicará: I - o juiz ou tribunal, a que é dirigida; II - os nomes, prenomes, estado civil, profissão, domicílio e residência do autor e do réu; III - o fato e os fundamentos jurídicos do pedido; IV - o pedido, com as suas especificações; V - o valor da causa; VI - as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados; VII - o requerimento para a citação do réu. 4

5 Formato Básico da Petição Inicial nos termos da Lei Importante saber que não existe um modelo específico para a confecção da Petição Inicial de Reclamação Trabalhista, desde que preencha os requisitos legais é o profissional advogado quem irá dar o formato à peça, no entanto, para que exista um ponto de apoio na confecção podemos dividi-la em 7 partes: 1) Endereçamento: seguir as regras de competência. 2) Qualificação: Reclamante: 11 itens (Nome, nacionalidade, estado civil, profissão, data de nascimento, nome da mãe, CTPS, PIS, RG, CPF e Endereço); Reclamada: 3 itens (Razão Social, CNPJ e Endereço) 5

6 Formato Básico da Petição Inicial nos termos da Lei 3) Preliminar: questões iniciais de cunho processual. ATENÇÃO não utilizar o título Preliminar na inicial, deixar implícito (Duplo Arquivamento, Justiça Gratuita, CCP, CCT, Responsabilidade das Reclamadas...). 4) Fatos e Fundamentos Jurídicos: deverá expor os fatos e fundamentos jurídicos (art. 840 da CLT c/c art. 282, III do CPC), sintetizando os mesmos sempre dividindo por tópicos exemplo: I) Do Vínculo Empregatício; II) Da Jornada de Trabalho; III) Do Adicional de Insalubridade; 6

7 Formato Básico da Petição Inicial nos termos da Lei 5) Pedido: trata-se do objeto da reclamação trabalhista, sempre com base na causa de pedir, formulando os mesmos de forma clara e separadamente, requerendo ao final a procedência da ação e a notificação da Reclamada. 6) Provas: deverá protestar pelas provas que pretende produzir (art. 845 e 787 da CLT c/c 282, VI e 283 do CPC). 7) Valor da causa: (art. 282, V e 258 do CPC). Vamos ver a seguir este formato básico: 7

8 Formato Básico da Petição Inicial nos termos da Lei (1) EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA ª VARA DO TRABALHO DE. (ART. 651 CLT) (deixar um espaço de 10 a 12 linhas). (2), nacionalidade, estado civil, profissão, nascido aos, filho de, portador da CTPS nº série, RG nº, CPF nº e PIS nº, domiciliado na (endereço completo c/ CEP), na cidade de, no Estado de, por seu advogado que esta subscreve, nos termos da procuração anexa (doc. ), com escritório à (endereço completo), na cidade de, no Estado de, em nome de quem e para onde requer sejam remetidas às notificações, vem, perante Vossa Excelência, propor a presente RECLAMAÇÃO TRABALHISTA 8

9 Formato Básico da Petição Inicial nos termos da Lei em face de, inscrita no CNPJ nº, estabelecida na (endereço completo com CEP), na cidade de, no Estado de, com fundamento no art. 840, 1º da CLT c/c art. 282 do CPC, pelas razões de fato e de direito a seguir expostas: (3) DA JUSTIÇA GRATUITA CCP CCT RESPONSABILIDADE DA RCDA DUPLO ARQUIVAMENTO Esclarece o Reclamante que é pobre na acepção jurídica do termo, não podendo arcar com as despesas processuais sem comprometer o seu próprio sustento, fazendo jus aos benefícios da Justiça Gratuita (Lei 1.060/50). ( 9

10 Formato Básico da Petição Inicial nos termos da Lei (4) DOS FATOS E FUNDAMENTOS JURÍDICOS (DIVIDIR POR TÓPICOS/ NARRAR OS FATOS/DEMONSTRAR O DIREITO/FINALIZAR) DO CONTRATO DE TRABALHO O Reclamante foi admitido pela Reclamada em / / para exercer a função de, sendo que o contrato de trabalho perdurou até / /, ocasião em que foi dispensado sem perceber qualquer verba rescisória (...), tendo por último salário o valor de R$. DA REVERSÃO JUSTA CAUSA A justa causa não encontra qualquer fundamentação legal, ou seja, a conduta do Reclamante não se enquadra em quaisquer das alíneas do art. 482 da CLT, como a seguir será explicitado, razão pela qual, não merece prosperar. Ressalte-se que... (...convença o Juiz das razões PROVA!) 10

11 Formato Básico da Petição Inicial nos termos da Lei DO SALDO DE SALÁRIO -... DO AVISO PRÉVIO -... FÉRIAS SALÁRIO -... HORAS EXTRAS -... FGTS + 40% -... SEGURO DESEMPREGO -... MULTA DOS ART. 467 E 477 DA CLT

12 Formato Básico da Petição Inicial nos termos da Lei COMO FAZER QUALQUER TESE: 1º COMEÇO: narrar os fatos SEM enrolação; 2º MEIO: SEMPRE fundamentar na Lei; CF; CLT; CPC; CC; Leis Extravagantes; Súmulas; Orientações Jurisprudenciais do TST; Normas e Regulamentos Gerais dos Tribunais, e jurisprudencial atualizada! 3º FIM: pré pedido desde já requer a procedência, aqui se evita a inépcia do pedido. 12

13 (5) DO PEDIDO Formato Básico da Petição Inicial nos termos da Lei Diante do exposto, pleiteia o Reclamante a condenação Da reclamada nos seguintes pedidos, resumidamente: a) Seja descaracterizada a justa causa, fazendo o Reclamante jus a todas as verbas rescisórias; b) Pagamento de saldo de salário; R$ c) Pagamento de aviso prévio; R$ d) Pagamento de férias vencidas e prop. + 1/3; R$ e) Pagamento de 13º salário proporcional ( /12);R$ f) Horas Extras de todo o período e reflexos...; R$ g) Pagamento da multa do art. 467 e 477 da CLT R$ h) Pagamento de FGTS + 40% multa; R$ i) Liberação do TRCT, a fim de possibilitar o levantamento dos depósitos fundiários - a calcular 13

14 Formato Básico da Petição Inicial nos termos da Lei j) entrega das guias do seguro desemprego, sob pena de conversão em indenização - a calcular k) Requer, outrossim, o pagamento das verbas rescisórias em primeira audiência, sob pena de pagamento acrescido de multa de 50%, nos termos do art. 467 da CLT e também da multa do art. 477 pelo atraso no pagamento. DA PROCEDÊNCIA Requer, ainda, a notificação da Reclamada para responder aos termos da presente ação, comparecendo à audiência que for designada, apresentando a defesa que tiver, sob os efeitos da revelia e pena de confissão quanto à matéria de fato, devendo ser julgada PROCEDENTE, com a consequente condenação da Reclamada nas verbas requeridas, todas acrescidas de correção monetária, juros, 14 custas e demais cominações legais.

15 Formato Básico da Petição Inicial nos termos da Lei (6) PROVAS Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidas, especialmente pelo depoimento pessoal da Reclamada, sob pena de confissão nos termos da Súmula nº 74, I do TST e outras que forem necessárias, que desde já ficam requeridas. (7) VALOR DA CAUSA Dá-se à causa o valor de R$ ( ). Termos em que, pede deferimento. Local e data. Adv. - OAB/nº 15

16 Competência e Endereçamento COMPETÊNCIA MATERIAL: na Justiça do Trabalho a competência material está elencada no art. 114 da CF e no art. 643 da CLT. COMPETÊNCIA EM RAZÃO DO LUGAR: Também chamada de competência de foro. Cuida de distribuir a parcela de jurisdição entre juízes da mesma condição (material, funcional), em função do local onde atua este Juiz. A CLT fixa a competência territorial no caput do art. 651 da CLT, sendo regra geral o local da prestação de serviços, ainda que o empregado tenha sido contratado em outro local ou no estrangeiro. Pouco importa o domicílio do autor ou o domicílio do réu, ou ainda, o local da contratação. Será competente o Juízo da localidade onde o empregado prestou serviços ao empregador. 16

17 Competência e Endereçamento 1º - Quando for parte de dissídio agente ou viajante comercial, a competência será da Junta da localidade em que a empresa tenha agência ou filial e a esta o empregado esteja subordinado e, na falta, será competente a Junta da localização em que o empregado tenha domicílio ou a localidade mais próxima. O 1º do art. 651 da CLT trata do vendedor viajante e pode ser aplicado por analogia a todo aquele que trabalhador itinerante. Se o trabalhador é itinerante, não tem um local de trabalho, mas vários. Nesta situação, a competência é fixada pela localidade onde estiver a filial a que é subordinado. Se não houver filial (ou seja, subordinado diretamente à matriz) a competência é da localidade onde o empregado tiver domicílio. 17

18 Competência e Endereçamento 2º - A competência das Juntas de Conciliação e Julgamento, estabelecida neste artigo, estende-se aos dissídios ocorridos em agência ou filial no estrangeiro, desde que o empregado seja brasileiro e não haja convenção internacional dispondo em contrário. O parágrafo segundo garante ao empregado brasileiro a competência da Justiça do Trabalho brasileira para conhecer de conflito que tenha ocorrido no estrangeiro. Por força do art. 5º da CF, esta competência é extensível aos estrangeiros residentes no país. 18

19 continuação 2º art. 651 da CLT: Competência e Endereçamento Exemplo: empregado brasileiro contratado no Brasil para trabalhar no Cairo- Egito. Poderá mover ação contra o seu empregador no Brasil,na localidade em que foi contratado e, se contratado no estrangeiro, poderá agir na localidade onde tiver domicílio no Brasil. 19

20 Competência e Endereçamento O dispositivo fixa a competência brasileira (instituto de direito processual), mas, não estabelece, desde logo, que o contrato será regido pelo Direito Brasileiro(material). Princípio de D. Internacional: Locus regit actum. Por regra geral, o contrato é regido pelas normas vigentes no local de sua execução. EXCEÇÃO: Se o contrato contiver previsão de que a legislação brasileira será a aplicada, face ao direito material. 20

21 Competência e Endereçamento Ementa Ementa: CRUZEIRO MARÍTIMO. TRABALHADOR EMBARCADO. NAVIO ESTRANGEIRO. COMPETÊNCIA E LEGISLAÇÃO APLICÁVEL. Há que se diferenciar entre a competência da jurisdição brasileira sobre o contrato mantido pelo autor, e a legislação aplicável a este mesmo contrato. São questões que não se comunicam: a primeira, de ordem processual, relativa à competência territorial; a segunda, de direito material, atinente ao conflito de lei no espaço. Tanto assim é, que em determinadas circunstâncias pode o juiz brasileiro aplicar legislação estrangeira, competindo à parte que a invoca a prova do texto e da vigência (art. 14, LINDB). E no caso, é incontroverso que a empresa estrangeira com a qual o autor firmou o contrato de trabalho (MSC Crociere SA), atrai a incidência do 2º do art. 651 da CLT. PROCESSO Nº: A28 ANO: 2013 TURMA: 4ªda CLT. 21

22 Competência e Endereçamento 3º- Em se tratando de empregador que promova realização de atividades fora do lugar do contrato de trabalho, é assegurado ao empregado apresentar reclamação no foro da celebração do contrato ou no da prestação dos respectivos serviços. Cuidado para não realizar interpretação que afronte o caput do artigo. Aplicável somente quando o EMPREGADOR FOR ITINERANTE. 22

23 Competência e Endereçamento Ementa Ementa: DECISÃO QUE ACOLHE EXCEÇÃO DE INCOMPETÊNCIA EM RAZÃO DO LUGAR. PREJUÍZO IRREPARÁVEL AO EMPREGADO. Se o Reclamante jamais laborou em Mogi das Cruzes, cidade onde fica localizada a sua ex-empregadora, e se ele tampouco foi agente ou viajante comercial - hipótese de aplicação do parágrafo 1º do artigo 651 da CLT -, mas pedreiro, cuja atividade sempre esteve restrita ao ramo da construção civil, trabalhando em obras de São Paulo e de Suzano, como informa as fl. 46 destes autos, compete ao Reclamante a escolha do local da propositura da ação, por força do parágrafo 3º do artigo 651 do Estatuto Laboral, o qual visa a proteger o hipossuficiente na relação de trabalho. PROCESSO Nº: ( )ANO: 2008 TURMA: SDI 23

24 Qualificação e legitimidade das partes Quando não for possível explicitar com certeza a razão social / nome e os documentos de constituição (CNPJ / RG / CPF) da Reclamada, importante indicar um nome de identificação (fantasia / sócio / primeiro nome) e no mínimo o endereço para notificação. Cartão CNPJ - Importante atentar-se para os fatos e indicar corretamente a parte contrária traçando uma lógica fática quanto aos direitos postulados e aquela pessoa, caso contrário poderá ocorrer o reconhecimento da ilegitimidade de parte, seja na indicação da primeira reclamada ou mesmos de outras que venham compor o polo passivo da inicial. JUNTA COMERCIAL (JUCESP)

25 Justiça Gratuita O ideal é postular a JG com base na alegação de pobreza na acepção jurídica do termo, ou seja, o Reclamante não consegue arcar com os gastos do processo sem comprometer o seu sustento e o de sua família. Importante a juntada de declaração de pobreza escrita de próprio punho pelo Reclamante afirmando a respectiva condição, porém não é imprescindível (OJ- SDI-1 nº 331 do TST). OJ 331. JUSTIÇA GRATUITA. DECLARAÇÃO DE INSUFICIÊNCIA ECONÔMICA. MANDATO. PODERES ESPECÍFICOS DESNECESSÁRIOS (DJ ) Desnecessária a outorga de poderes especiais ao patrono da causa para firmar declaração de insuficiência econômica, destinada à concessão dos benefícios da justiça gratuita. 25

26 DA CONCESSÃO DA JUSTIÇA GRATUITA Justiça Gratuita Tendo em vista ser o Reclamante pessoa pobre na acepção jurídica do termo, conforme declaração de próprio punho que ora juntamos aos autos e a teor do disposto nas Leis 7.115/83, 7.510/86 e Lei de 27/08/2002, vem requerer sob as penas da lei - seja deferida a concessão dos benefícios da justiça gratuita, nos termos do 3º do artigo 790 da CLT, isentando-o do recolhimento de todas e quaisquer custas e emolumentos dispostos em qualquer legislação aplicável nesta Justiça Especializada. 26

27 Arquivamento da RT - Efeitos Quantas vezes poderemos interromper a prescrição bienal? Art. 202 (CC). A interrupção da prescrição, que somente poderá ocorrer uma vez, dar-se-á: Da distribuição da 1ª RT e da consequente interrupção do prazo, conta-se 02 (anos) fatais para eventual distribuição de nova RT, sendo que dentro do lapso destes dois anos, pode o Reclamante distribuir quantas RTs forem possíveis. 27

28 Arquivamento da RT - Efeitos Ementa Ementa: ARQUIVAMENTO DE RECLAMAÇÃO TRABALHISTA ANTERIORMENTE PROPOSTA. INTERRUPÇÃO DO PRAZO PRESCRICIONAL UMA ÚNICA VEZ. APLICAÇÃO SUBSIDIÁRIA DO ART. 202, CAPUT, DO CÓDIGO CIVIL. O Código Civil, de aplicação subsidiária ao processo trabalhista, prevê, no artigo 202, caput, que a interrupção da prescrição somente poderá ocorrer uma única vez. Assim, tem-se que o ajuizamento de uma primeira reclamação trabalhista, ainda que arquivada a ação, interrompe a contagem dos prazos prescricionais, tanto da prescrição bienal quanto da quinquenal uma única vez, não havendo nova interrupção, porém, com o ajuizamento de novas ações trabalhistas. É fato que apenas a primeira reclamação trabalhista ajuizada pela parte autora tem o condão de interromper o prazo prescricional. Recurso do reclamante não provido. PROCESSO Nº: TURMA: 12ª. DATA DE PUBLICAÇÃO: 29/08/

29 CCT APLICAÇÃO Como determinar a CCT que deve acompanhar a inicial: Pelo princípio da territorialidade, ou seja, será a CCT do local onde o Reclamante prestou serviços, pouco importando o local da sede da Reclamada. Interpretação sistemática e teleológica do art. 651 da CLT - Local da prestação de serviços. 29

30 ENQUADRAMENTO SINDICAL CCT - Aplicação Ementa Ementa: Cediço que o enquadramento sindical dos empregados é determinado pela atividade preponderante do empregador, exceto quando se tratar de profissão pertencente a categoria diferenciada (art. 511, 3º, da CLT). A par disso, no Direito pátrio, o âmbito de aplicação dos pactos coletivos é o das representações dos sindicatos convenentes, nos termos do art. 611 da CLT, sendo que a convenção coletiva aplicável numa empresa é a firmada pelos sindicatos que têm base territorial equivalente ao local de prestação de serviços de seus empregados, mesmo que outro seja o da contratação ou do domicílio do empregador. TRT-10 - RO: /06/2004, 1ª Turma 30

31 Causa de Pedir Fatos e Fundamentos CAUSA DE PEDIR, o que é? O Reclamante detentor da pretensão deduzida em juízo deve indicar os fatos e os fundamentos jurídicos de seu pedido, é a causa de pedir (art. 282, III do CPC). Segundo Liebman, a causa petendi é o fato jurídico que o autor coloca como fundamento de sua demanda. 31

32 Causa de Pedir Fatos e Fundamentos A petição inicial basicamente quanto ao seu objeto principal (verbas salariais, indenizatórias e rescisórias) deve ser composta obrigatoriamente de causa de pedir e do respectivo pedido. A causa de pedir deve trazer com clareza e objetividade o relato dos fatos e do direito, tudo devidamente fundamentado demonstrando o nexo de casualidade, inexistindo causa de pedir e tão somente pedido este será considerado inepto. Inteligência do art. 295, parágrafo único, inciso I do CPC. 32

33 Do Pedido de Liminar O pedido de liminar será possível apenas quando se tratar da Reclamação Trabalhista para reintegrar dirigente sindical ou para tornar sem efeito a transferência de emprego, fundamento art. 282 do CPC combinado com o art. 659, IX (transferência de empregado) ou X (reintegração de dirigente sindical), da CLT. Dentro do formato da Petição Inicial faremos tese específica que será: DA CONCESSÃO DA MEDIDA LIMINAR, sustentando o fumus boni iuris (fumaça do bom direito) e o periculum in mora (perigo da demora), posicionando-se antes do tópico do PEDIDO. 33

34 Exemplo na Petição Inicial: Pedido Liminar DA CONCESSÃO DA MEDIDA LIMINAR Requer o Reclamante seja concedida a presente medida liminar, pois presentes os pressupostos para sua concessão: Do fumus boni iuris (LEI) O Reclamante foi eleito dirigente sindical, sendo, portanto, portador da estabilidade do art. 543, 3º, da CLT, devendo ser reintegrado ao emprego conforme lhe garante o art. 659, X, do mesmo diploma consolidado, o que configura o fumus boni iuris. 34

35 Do periculum in mora Pedido Liminar Como dirigente sindical o Reclamante defende o interesse dos empregados para prevenir ilegalidades cometidas pela empresa contra os direitos de seus trabalhadores, configurando o perigo da demora da sua reintegração nos quadros da mesma. Do exposto é a presente para requerer a suspensão dos efeitos do afastamento/dispensa ou da suspensão do Reclamante e determinar a sua imediata reintegração com a concessão da liminar. (... ou a suspensão dos efeitos da transferência do Reclamante, e determinar sua permanência no estabelecimento acima mencionado). 35

36 DO PEDIDO Pedido Liminar Diante do exposto requer o Reclamante: a) Seja concedida inicialmente a medida liminar sustentada e no mérito consolidada a mesma determinando a nulidade do (afastamento, dispensa, ou suspensão ou transferência) do Reclamante, sendo determinada (sua reintegrado no serviço ou que o Reclamante permaneça no estabelecimento da Reclamada). b) juros e correção monetária; c)... 36

37 Da Tutela Antecipada O presente instituto cuida da Reclamação Trabalhista com pedido de Tutela Antecipada, com fundamento nos arts. 840, 1º, da CLT combinado com os arts. 282 e 273 do CPC. Pleitear a antecipação dos efeitos da tutela significa que a parte deve demonstrar a existência dos requisitos do art. 273 do CPC para conseguir o bem tutelado antes do final do processo quais sejam: a) Verossimilhança: prova inequívoca da alegação. b) Fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparação (art. 273, I do CPC). 37

38 Tutela Antecipada a) Verossimilhança: prova inequívoca da alegação. A prova inequívoca da verossimilhança das alegações põe-se no meio-termo entre o mero fumus boni juris (requisito exigido para a concessão da medida cautelar) e a certeza, obtida pelo magistrado para deferir ou não o pedido. b) Fundado receio de dano irreparável ou de difícil reparação Trata-se do receio, apreensão de que, quando não houver o deferimento da antecipação de tutela, o bem da vida perca-se em razão do tempo, da delonga até se alcançar a sentença final. 38

39 Tutela Antecipada Normalmente busca-se a tutela antecipada na Justiça do Trabalho quando um ou mais pedidos ou parcelas deles mostrar-se incontroverso (art. 273, 6º do CPC); A tutela poderá ser parcial ou total e poderá ser revogável a qualquer tempo. Também trata-se de uma nova tese na confecção da petição inicial e se posicionará antes do PEDIDO sendo necessário o complemento deste. 39

40 Exemplo na Petição Inicial Tutela Antecipada DA TUTELA ANTECIPADA (Relatar os fatos que caracterizem o cabimento da tutela antecipada Verossimilhança, receio de dano irreparável). Da verossimilhança... (sustentar). Do receio de dano irreparável... (sustentar). 40

41 Tutela Antecipada Nesta monta requer o Reclamante se digne Vossa Excelência a conceder a antecipação dos efeitos da tutela, objetivando a imediata entrega das guias para soerguimento do FGTS e recebimento do Seguro Desemprego, ou ainda expedição de alvará neste sentido, uma vez que incontroverso os fatos possibilitadores nos termos do supra alegado (exemplo). DOS PEDIDOS Diante do exposto requer o Reclamante: a) seja concedida a tutela antecipa; b) Ao final seja a Reclamada compelida a pagar... 41

42 Tutela Antecipada Ementa Ementa: REINTEGRAÇÃO DE EMPREGADO PORTADOR DE LER/DORT DEMITIDO NA DATA DO PRÉ-AVISO. TUTELA ANTECIPADA. POSSIBILIDA- DE. Não existe direito líquido e certo do impetrante, amparável via mandado de segurança, de ver reformada a decisão que, em sede de tutela antecipada, determinou a reintegração do trabalhador portador de LER/DORT, ainda que não preenchidos os requisitos do art. 118 da Lei /91, mormente quando a dispensa ocorreu na mesma data em que requerido o pedido de licença médica, o que denota um forte indício de fraude por parte do empregador. Mandado de segurança que se admite e se denega a segurança. TRT MA , Relator: JOSÉ EVANDRO DE SOUZA, Data de Julgamento: 05/06/2007, Data de Publicação: 31/07/