Lei Anticorrupção Desafios do Compliance

Transcrição

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2 Lei Anticorrupção Desafios do Compliance

3 Introdução: combate à corrupção no mundo Índice de Percepção de Corrupção 1 - Nova Zelândia (91 pontos) 1 - Dinamarca (91 pontos) 3 - Finlândia (89 pontos) 3 - Suécia (89 pontos) 5 - Noruega (86 pontos) 12 - Alemanha (78 pontos) 14 - Reino Unido (76 pontos) 19 - Estados Unidos (73 pontos) 19 - Uruguai (73 pontos) 22 - Chile (71 pontos) 63 - Arábia Saudita (46 pontos) 72 - Bósnia Herzegovina (42 pontos) 72 - Brasil (42 pontos) 72 - São Tomé e Príncipe (42 pontos) 72 - África do Sul (42 pontos) Argentina (34 pontos) Afeganistão (8 pontos) Coreia do Norte (8 pontos) Somália (8 pontos) Fonte Transparência Internacional A sua organização sofreu algum crime econômico nos últimos 24 meses? 21% 17% 62% Pesquisa PwC % - Suborno e Corrupção 1

4 Introdução: combate à corrupção no mundo Estados Unidos: Foreing Corrupt Practices (1977) Caso Watergate OEA: Convenção Interamericana de Combate à Corrupção (1996) OCDE: Convenção sobre o Combate da Corrupção de Funcionários Públicos Estrangeiros em Transações Comerciais Internacionais (1997) Convenção Penal Contra Corrupção do Conselho da Europa (1999) ONU: Convenção das Nações Unidas contra a Corrupção (2003) Inglaterra: The Bribery Act (2010) Espanha: responsabilização penal (2010) 2

5 Introdução Responsabilização objetiva A responsabilidade é imputada pela mera constatação de relação de nexo causal entre o ato e o dano, independente de aferição de culpa ou de gradação de envolvimento do agente causador Atos lesivos contra a Administração Pública Não necessariamente corrupção Nacional Estrangeira 3

6 A quem se aplica Sociedades empresárias Sociedades simples PJ em geral * Associações e Fundações Sociedades estrangeiras * Pessoas jurídicas que tenham sede/filial/representação em território brasileiro, constituídas de fato ou de direito (ainda que temporariamente) 4

7 Imputação e transferência da responsabilidade Responsabilidade objetiva da pessoa jurídica Principal entrave a uma norma penal Subsiste, mesmo nos casos de: Alteração contratual (de qualquer espécie???) Transformação Como ficam as Due Diligences? Incorporação Fusão e Cisão Sucessora = multa + reparação integral do dano (limite do patrimônio transferido) Exceção: fraude e simulação Responsabilidade solidária = multa + reparação integral do dano (limite do contrato) Controladoras Controladas Coligadas Atenção na hora de contratar!! Consorciadas 5

8 Imputação e transferência da responsabilidade Responsabilidade individual (limite: culpabilidade): Dirigentes Administradores Autores Coautores Partícipes Relações trabalhistas e societárias precisarão ser revistas 6

9 Empregados, Dirigentes e Sócios Prestadores de Serviços Despachantes Advogados Ind. por encomenda Prest. de serv. em geral Prescrição: 5 anos a contar do conhecimento do ato Consorciados Inclusive em relação a empresas incorporadas e adquiridas Processo Administrativo contra a Empresa 7

10 Atos lesivos Prometer, oferecer ou dar, direta ou indiretamente, vantagem indevida a agente público, ou a terceira pessoa a ele relacionada Comprovadamente, financiar, custear, patrocinar ou de qualquer modo subvencionar a prática dos atos ilícitos previstos na Lei Comprovadamente, utilizar-se de interposta pessoa física ou jurídica para ocultar ou dissimular: Seus reais interesses; ou A identidade dos beneficiários dos atos praticados 8

11 Atos lesivos Licitações: Frustrar ou fraudar, mediante ajuste, combinação ou qualquer outro expediente, o caráter competitivo de procedimento licitatório público Impedir, perturbar ou fraudar a realização de qualquer ato de procedimento licitatório público Afastar ou procurar afastar licitante, por meio de fraude ou oferecimento de vantagem de qualquer tipo Fraudar licitação pública ou contrato dela decorrente Criar, de modo fraudulento ou irregular, pessoa jurídica para participar de licitação pública ou celebrar contrato administrativo E os crimes? Obter vantagem ou benefício indevido, de modo fraudulento, de modificações ou prorrogações de contratos celebrados com a administração pública, sem autorização em lei, no ato convocatório da licitação pública ou nos respectivos instrumentos contratuais Manipular ou fraudar o equilíbrio econômico-financeiro dos contratos celebrados com a administração pública Dificultar atividade de investigação ou fiscalização de órgãos, entidades ou agentes públicos, ou intervir em sua atuação, inclusive no âmbito das agências reguladoras e dos órgãos de fiscalização do sistema financeiro nacional 9

12 Responsabilidade administrativa - penalidades Reparação integral do dano Obrigatória Multa: 0,1% a 20% - Faturamento bruto do exercício anterior Não inferior à vantagem indevida Publicação da decisão condenatória: Meios de comunicação de grande circulação Edital 30 dias Sítio eletrônico Obs.: com exceção da reparação, as sanções são aplicadas isolada ou cumulativamente. Como fica a imagem da empresa? 10

13 Responsabilidade administrativa - penalidades: dosimetria Gravidade da infração Vantagem auferida ou pretendida pelo infrator Consumação Grau de lesão ou perigo de lesão Existência de mecanismos e procedimentos internos de: Denúncia Programas de papel Código de Ética e Conduta Valor do contrato Efeito negativo produzido pela infração Situação econômica do infrator Cooperação da pessoa jurídica para a apuração das infrações 11

14 Responsabilidade administrativa - acordo de leniência Benefícios: Isenção da publicação da decisão condenatória; e Redução da multa em até 2/3 Não exime da reparação integral do dano Extensível ao grupo econômico, desde que firmem acordo em conjunto Interrompe prazo prescricional Descumprimento: Vedação de realizar novo acordo pelo prazo de 3 anos Prosseguimento do processo administrativo Crimes permanecem e empresa é negativada Condições não cumulativas: Colaboração efetiva Identificação de demais envolvidos Obtenção célere de informações e documentos Condições cumulativas Primeira a se manifestar (cooperação) Cessar envolvimento Confissão Cooperação plena com investigações Comparecimento a todos os atos processuais 12

15 Responsabilidade judicial - competência Não há prejuízo à responsabilização administrativa e vice-versa Competência; Advocacias públicas ou equivalentes dos entes federados Ministério Público 13

16 Responsabilidade judicial - penalidades De forma isolada ou cumulativa: Perdimento de bens, direitos ou valores Suspensão ou interdição parcial das atividades Dissolução compulsória da pessoa jurídica: Uso habitual Constituída para ocultação ou dissimulação Proibição de receber incentivos, subsídios, subvenções, doações ou empréstimos prazo: 1 a 5 anos Indisponibilidade de bens, direitos ou valores Se ajuizada pelo Ministério Público: Também poderão ser aplicadas as penalidades administrativas se não promovida neste âmbito P E R I G O 14

17 Cadastro Nacional de Empresas Punidas - CNEP Razão social e CNPJ Constituído em âmbito federal, mantido e atualizado por todos os entes federados Exclusão dos registros findo prazo da sanção Registro no Cadastro Nacional de Empresas Inidôneas e Suspensas CEI (Lei nº 8.666/93 Lei de Licitações) CNEP Sanções aplicadas Data de aplicação e data final da vigência da sanção * Podem ser mantidos em sigilo para garantia das investigações Informações referentes ao Acordo de Leniência * 15

18 Outros aspectos importantes Inconstitucionalidades Procedimentos administrativos diversos Profundidade dos programas de compliance Possibilidade de bloqueio de bens como medidas cautelares Licenças concedidas podem ser cassadas Alto conteúdo político: valores arrecadados serão destinados aos órgãos ou entidades públicas lesadas Regulamentação: Decreto PR /14 16

19 Programa de Compliance Investigação interna e auditoria relacionada a práticas anticorrupção adotadas em seus negócios Desenvolvimento e implantação de procedimentos e rotinas anticorrupção Redação, revisão e implementação de códigos de ética e de padrões éticos Aprimoramento de controles internos e auditoria Difusão de boas práticas Criação de canais de denúncia Revisão de contratos para implementação de cláusulas contratuais em cumprimento a legislação anticorrupção Identificac ão e avaliação dos riscos relacionados aos terceiros e parceiros, com foco em a reas de interação com o rgãos ou funciona rios pu blicos, por exemplo: Marketing, vendas, compras, etc.; Licenc as, aprovaço es regulato rias; Importac ão, exportação, impostos; e Due diligence e auditorias em processos de fusão e aquisição, contemplando identificação de áreas de risco e proteção contra riscos associados a sucessões por questões ligadas a anticorrupção 17

20 Emerson Albino