Parte geral e controle difuso Material para acompanhamento de aulas, Professor Luiz Marcello de Almeida Pereira
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- Ana Lívia Peres Galvão
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1 Parte geral e controle difuso Material para acompanhamento de aulas, Professor Luiz Marcello de Almeida Pereira Formato ABNT, para citação desta apostila em trabalhos acadêmicos: PEREIRA, L. M. A. Parte geral e controle difuso. Curso de Jurisdição Constitucional. Salvador: Centro Universitário Estácio de Sá, Apostila.
2 Parte geral e controle difuso Luiz Marcello de Almeida Pereira marcello@lextra.com.br
3 Sumário Parte geral de controle Modalidades de controle Difuso Reserva de plenário Súmulas
4 Parte geral de controle da constitucionalidade
5 Finalidade Defesa do Estado de Direito Efeito contramajoritário Proteção dos direitos, mormente dos direitos das minorias, em face de decisões determinadas por maioria conjuntural Minorias, em face das maiorias Estrutura, em face das conjunturas Valores, em face da política
6 Efeitos da declaração Estabelece a invalidade Não revoga o ato infra O que revoga é outro ato (LINDB, Art. 2º, 1º) Retira aplicabilidade Retirando, portanto, a eficácia toda
7 Não há repristinação no Brasil LINDB, art. 2º 3º Salvo disposição em contrário, a lei revogada não se restaura por ter a lei revogadora perdido a vigência. A B C Efeito de B é revogar A Efeito de C é revogar B
8 Não há repristinação no Brasil Se B é válida e eficaz, A perde sua existência, portanto a inexistência posterior de B não pode fazer com que retorne A B C Efeito de B é revogar A Efeito de C é revogar B
9 Efeito repristinatório Efeito repristinatório do controle concentrado e difuso Lei B revoga a lei A ADIn declara a inconstitucionalidade da lei B Eficácia da B (revogar A) depende de sua validade Se B é nula, também o são seus efeitos (revogar A) A B C Efeito de B é revogar A A Efeito de C é declarar a invalidade de B
10 Efeito repristinatório Há previsão legislativa, para efeitos da liminar (Lei 9.868/99, art. 11, 2º): 2º A concessão da medida cautelar torna aplicável a legislação anterior acaso existente, salvo expressa manifestação em sentido contrário. Pode acontecer no controle concentrado e no difuso RE SP, Relator Ministro Sepúlveda Pertence, DJ 26/05/2000
11 E se a lei anterior também for inconstitucional? O STF pode declarar, incidentalmente, que a anterior também é inconstitucional, evitando o efeito repristinatório ADI e ADI 2.258, Rel. Min. Sepúlveda Pertence, julgamento em 14/02/07, Informativo 456. Outro julgado afirma que o STF não pode avançar para esta lei anterior ADI 2883/DF, rel. Min. Gilmar Mendes, 30/8/2006 Nesta hipótese, ele ainda pode modular os efeitos da sua decisão, mas por 2/3 do plenário, apenas
12 Modalidades de controle
13 Controle, quanto à natureza do órgão de controle Judicial Chamado também "jurisdicional", com menos propriedade Exercício da jurisdição Órgão do Judiciário Órgão de outro Poder No Brasil, além do Judiciário, só o Legislativo exerce a jurisdição Não judicial Também chamado "político", com menos propriedade Exercício de outra função da soberania As outras funções, tanto quanto a jurisdição, se fundam No ordenamento Nos fatos concretos
14 Controle, quanto ao momento: Preventivo Analisa o projeto, não a lei Antes, portanto, da última deliberação (sanção, no caso da lei) Durante o processo legislativo
15 Comissões de Constituição e Justiça Casa Iniciadora Casa Revisora Deliberação executiva Iniciativa Comissão de mérito Comissão de mérito Promulgação CCJ CCJ Plenário (Maioria simples) Plenário (Maioria simples) Publicação
16 Comissões de Constituição e Justiça Controle de inconstitucionalidades materiais por emenda ou arquivamento do projeto Controle de emendas antes da Comissão Especial, pois não será objeto de deliberação PEC materialmente inconstitucional (60, 4º)
17 Veto jurídico Casa Iniciadora Casa Revisora Deliberação executiva Iniciativa Comissão de mérito Comissão de mérito Promulgação CCJ CCJ Plenário (Maioria simples) Plenário (Maioria simples) Publicação
18 Veto jurídico 1º Se o Presidente da República considerar o projeto, no todo ou em parte, inconstitucional ou contrário ao interesse público, vetá-lo-á total ou parcialmente, no prazo de quinze dias úteis, contados da data do recebimento, e comunicará, dentro de quarenta e oito horas, ao Presidente do Senado Federal os motivos do veto. 2º O veto parcial somente abrangerá texto integral de artigo, de parágrafo, de inciso ou de alínea. Executivo controla inconstitucionalida des formais e materiais Formal gera veto no todo ou em parte
19 Mandado de Segurança STF Casa Iniciadora Casa Revisora Deliberação executiva Iniciativa Comissão de mérito Comissão de mérito Promulgação CCJ CCJ Plenário (Maioria simples) Plenário (Maioria simples) Publicação
20 Mandado de Segurança Mandado de Segurança fundado no direito líquido e certo de participar de processo constitucional Autor é parlamentar Competência do STF, no nível federal Constituição Estadual para Deputado Estadual e Vereador Judiciário controla apenas inconstitucionalidades formais, no caso concreto Leis: CLP 57, 7º; parágrafos do 61; Emendas: CLP, 60, especialmente 1º, 4º e 5º 4º Não será objeto de deliberação a proposta de emenda tendente a abolir:
21 Controle repressivo: 49, V Art. 49. É da competência exclusiva do Congresso Nacional: V - sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou dos limites de delegação legislativa; Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da República: IV - sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir decretos e regulamentos para sua fiel execução; Art. 68. As leis delegadas serão elaboradas pelo Presidente da República, que deverá solicitar a delegação ao Congresso Nacional.
22 Controle em MPs Art. 62. Em caso de relevância e urgência, o Presidente da República poderá adotar medidas provisórias, com força de lei, devendo submetê-las de imediato ao Congresso Nacional 5º A deliberação de cada uma das Casas do Congresso Nacional sobre o mérito das medidas provisórias dependerá de juízo prévio sobre o atendimento de seus pressupostos constitucionais. Feito pela comissão mista do 9º Repressivo da MP Preventivo da lei de conversão
23 Competência do 52, X Art. 52. Compete privativamente ao Senado Federal: X - suspender a execução, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitucional por decisão definitiva do Supremo Tribunal Federal; Não é controle, é extensão da eficácia do controle difuso realizado pelo STF Discussão sobre hipóteses de aplicação, após repercussão geral
24 Caso de aplicação do 52, X Lei /06 entorpecentes Art. 44. Os crimes previstos nos arts. 33, caput e 1o, e 34 a 37 desta Lei são inafiançáveis e insuscetíveis de sursis, graça, indulto, anistia e liberdade provisória, vedada a conversão de suas penas em restritivas de direitos. A restrição do Art. 44, parte final, é materialmente inconstitucional, por ferir o princípio da individualização da pena (5º, XLVI). Resolução Nº 5, de 15 de fevereiro de Suspende, nos termos do art. 52, inciso X, da Constituição Federal, a execução de parte do 4º do art. 33 da Lei nº , de 23 de agosto de O Senado Federal resolve: Art. 1º É suspensa a execução da expressão "vedada a conversão em penas restritivas de direitos" do 4º do art. 33 da Lei nº , de 23 de agosto de 2006, declarada inconstitucional por decisão definitiva do Supremo Tribunal Federal nos autos do Habeas Corpus nº /RS. Art. 2º Esta Resolução entra em vigor na data de sua publicação.
25 Controle repressivo pelo Executivo Recusa a cumprimento ou aplicação da lei inconstitucional Contra Administração se prende ao princípio da legalidade (5º, II e 37, caput) Promulgação dá presunção juris tantum de constitucionalidade às leis A favor Lei inconstitucional não tem eficácia
26 Controle repressivo judicial Quanto ao órgão Concentrado Difuso Quanto à forma processual Principal Incidental
27 Quanto ao órgão judicial Difuso Qualquer juízo ou tribunal É o modelo brasileiro desde 1891 Há uma lide subjetiva Com efeitos gerais Ação Civil Pública Outras ações com legitimidade extraordinária Recurso Extraordinário Concentrado Modelo austríaco História, no Brasil Introduzida pela Emenda 16, de 1965 Não há lide subjetiva Procedimentos ADIn ADeCon ADPF ADO ADIn Interventiva
28 Por via principal ou de ação Condições da ação Estrutura da sentença Partes Autor e réu Relatório Do processo Causas de pedir Próxima e remota Fundamentos Fato e direito Pedidos Mediato e imediato Dispositivo Coisa julgada formal e material
29 Por via incidental ou de defesa Condições da ação Estrutura da sentença Partes Autor e réu Relatório Do processo Causas de pedir Próxima e remota Fundamentos Fato e direito Pedidos Mediato e imediato Dispositivo Coisa julgada formal e material
30 Ainda sobre a via incidental Controle decorre do caso concreto Análise da constitucionalidade é premissa lógica da solução da lide Questões prévias Questões subordinantes, que devem ser decididas antes da subordinada As preliminares podem determinar que não se decida a subordinada As prejudiciais interferem no conteúdo da decisão subordinada
31 Ações incidentais do concentrado Arguição de descumprimento de direito fundamental incidental 102, 1º Lei 9882/99 Representação de intervenção (ADIn interventiva)
32 Controle Difuso
33 Caso concreto Legitimidade para provocar Autor ou réu do processo Terceiros Assistente Denunciado à lide... MP Lide Alice funda seu direito ou competência em ato normativo Bárbara funda os seus argumentos na inconstitucionalidade do ato
34 Conhecimento Realizado por qualquer juiz, em qualquer grau de jurisdição STJ pode, também Competência originária ou de recurso ordinário Usualmente não em recurso especial, por conta da preclusão da matéria e a vinculação do devolutivo Não há preclusão se a questão é nova Lei ou dispositivo constitucional novos Sem manifestação do a quo STF pode Competência originária ou de recurso ordinário Recurso extraordinário, com prequestionamento
35 Normas objeto do difuso Emitidas a qualquer tempo Antes da Constituição Após a Constituição Emitidas por qualquer instituição política Legislativo Executivo Judiciário Ministério Público Seja qual for a matéria Direito Público Direito Privado Emitidas por qualquer unidade federativa União Estado Município Distrito Federal Seja qual for sua natureza formal Emenda Constitucional Lei Decreto Medida Provisória Decisão judicial Qualquer outra
36 Reserva de plenário (97)
37 Órgãos dos tribunais Pleno Todos os julgadores ou um órgão que representa todos Fracionários Colegiados menores, como turmas, câmaras ou seções Juízo singular Atuação individual, como em algumas liminares
38 Órgãos especial Art Estatuto da Magistratura...: XI - nos tribunais com número superior a vinte e cinco julgadores, poderá ser constituído órgão especial, com o mínimo de onze e o máximo de vinte e cinco membros, para o exercício das atribuições administrativas e jurisdicionais delegadas da competência do tribunal pleno, provendo-se metade das vagas por antigüidade e a outra metade por eleição pelo tribunal pleno;
39 Artigo 97 Art. 97. Somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo órgão especial poderão os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Público. Ou: Os tribunais somente poderão declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Público pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo órgão especial.
40 Ilhéus Bárbara Helena Município passa lei que obriga professores a rezar o pai-nosso no início dos dias letivos Mãe de crianças matriculadas em escolas municipais. Budista não praticante.
41 Turma D Esmeralda Gisele Fabiana Recurso Sentença pela inconstitucionalidade Alexandria Bárbara Helena
42 Turma D Esmeralda Gisele Fabiana Constitucionalidade Constitucionalidade Inconstitucionalidade Recurso Sentença pela inconstitucionalidade Reserva de plenário não foi agredida, desnecessário qualquer procedimento ulterior Alice Bárbara
43 Turma D Esmeralda Gisele Fabiana Inconstitucionalidade Constitucionalidade Inconstitucionalidade Sentença pela constitucionalidade Alice Recurso Bárbara Reserva de plenário foi agredida Formalização de acórdão afirmando a inconstitucionalidade Suspensão do feito no fracionário e envio ao pleno
44 Pleno ou órgão especial Constitucionalidade Turma D Esmeralda Gisele Fabiana Inconstitucionalidade Constitucionalidade Inconstitucionalidade Pleno decide a lide abstrata e devolve ao fracionário para decidir a concreta Decisão do pleno é irrecorrível Impossibilidade de órgãos fracionários decidirem pela inconstitucionalidade, até julgamento pelo STF
45 Pleno ou órgão especial Inconstitucionalidade Turma D Esmeralda Gisele Fabiana Inconstitucionalidade Constitucionalidade Inconstitucionalidade Pleno decide a lide abstrata e devolve ao fracionário para decidir a concreta Decisão do pleno é irrecorrível Possibilidade de órgãos fracionários decidirem pela constitucionalidade ou pela inconstitucionalidade
46 Assim Reserva de plenário se aplica apenas aos tribunais Juiz de primeiro grau pode declarar a inconstitucionalidade antes O órgão fracionário não tem competência para declarar a inconstitucionalidade antes: Do próprio tribunal ou Do STF Pleno ou órgão especial podem declarar a inconstitucionalidade antes Fracionário pode declarar a constitucionalidade antes do pleno ou do STF
47 Regras adicionais Antecedente pode ser por via incidental ou principal Fracionário pode declarar a revogação da norma objeto antes dos plenos A reserva é indício do princípio implícito da presunção relativa de constitucionalidade das infraconstitucionais Súmula Vinculante 10 Viola a cláusula de reserva de plenário (CF, artigo 97) a decisão de órgão fracionário de Tribunal que, embora não declare expressamente a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do poder público, afasta sua incidência, no todo ou em parte.
48 O que pode ser feito sem antecedentes Afirmação da constitucionalidade do ato infraconstitucional Reconhecimento da revogação de lei pela constituição ou emenda
49 Procedimento no STF STF é diferente (RISTF, 176 a 178)
50 Súmulas Vinculantes Previsão e regulamentação Corpo Lógico Principal da Constituição, art. 103-A Lei /06 RISTF, 354-A e ss.
51 Consequências gerais Dá coerência e isonomia à interpretação Certeza do direito Aumento da "escala" das decisões do STF Diminui recursos ao STF Celeridade processual (5º, LXXVIII)
52 Art. 103-A. O Supremo Tribunal Federal poderá, de ofício ou por provocação, mediante decisão de dois terços dos seus membros, após reiteradas decisões sobre matéria constitucional, aprovar súmula que, a partir de sua publicação na imprensa oficial, terá efeito vinculante em relação aos demais órgãos do Poder Judiciário e à administração pública direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder à sua revisão ou cancelamento, na forma estabelecida em lei. 1º A súmula terá por objetivo a validade, a interpretação e a eficácia de normas determinadas, acerca das quais haja controvérsia atual entre órgãos judiciários ou entre esses e a administração pública que acarrete grave insegurança jurídica e relevante multiplicação de processos sobre questão idêntica. 2º Sem prejuízo do que vier a ser estabelecido em lei, a aprovação, revisão ou cancelamento de súmula poderá ser provocada por aqueles que podem propor a ação direta de inconstitucionalidade. 3º Do ato administrativo ou decisão judicial que contrariar a súmula aplicável ou que indevidamente a aplicar, caberá reclamação ao Supremo Tribunal Federal que, julgando-a procedente, anulará o ato administrativo ou cassará a decisão judicial reclamada, e determinará que outra seja proferida com ou sem a aplicação da súmula, conforme o caso.
53 Vinculantes Objeto material é fixar Validade Interpretação Eficácia Requisitos Votação de 2/3 (8 votos) Decisões reiteradas do STF Não há número de decisões predeterminado A matéria deve estar madura
54 Procedimento das SVs Objeto é Criar Revisar Cancelar Iniciativa De ofício (103-A, caput) Legitimados (Lei /06, art. 3º) Mesmos do 103 Defensor Público-Geral da União, (3º, VI) Tribunais superiores e locais (3º, XI) Municípios, incidentalmente, em processos dos quais sejam partes (3º, 1º) Parecer do MP Relator pode convidar amicus curiae, em decisão irrecorrível (Lei /06, 3º, 2º)
55 Efeitos Vinculantes Efeitos vinculativos não são erga omnes Vincula a Administração Vincula a Jurisdição Vincula o próprio STF, que só pode desrespeitar justificadamente Doutrina diverge sobre a formalidade Será necessária nova súmula, para cancelar a primeira Pode haver decisão por maioria absoluta (solução derivada do overruling) Técnicas específicas de interpretação pelo STF Overruling É a superação de uma interpretação, sendo substituída por outra, mais recente Express ou implied Overridding Meramente restringe a interpretação anterior Express ou implied
56 Tempo dos efeitos Regra geral é a eficácia imediata Pode haver, mediante decisão de 2/3 do STF Restrição aos efeitos vinculantes Diferimento para outro momento
57 Reclamação Previsão 103-A 102, I, "l CPC, Arts. 988 e ss. Objeto Ato Administrativo ou Judicial Não cabe em casos Nos quais a plicação iria ferir a Constituição Concretos essencialmente diferentes do previsto na súmula (distinguishing) Efeito Anular o ato Cassar decisão judicial
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