MANUAL PREVENTIVO DA APLICAÇÃO DA JUSTA CAUSA PELO EMPREGADOR. Análise Legal, Doutrinária e Jurisprudencial

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1 MANUAL PREVENTIVO DA APLICAÇÃO DA JUSTA CAUSA PELO EMPREGADOR Análise Legal, Doutrinária e Jurisprudencial

2 1ª Edição Fevereiro, ª Edição Outubro, 2017

3 ALEXANDRA DA SILVA CANDEMIL Advogada trabalhista, sócia e fundadora da Candemil Advogados Associados; Mestre em Relações Internacionais para o Mercosul (UNISUL); Especialista em Direito do Trabalho e Processo do Trabalho; Professora do Curso de Direito da Faculdade de Ciências Sociais CESUSC desde 2002; Professora Convidada do Curso de pós-graduação em Direito e Processo do Trabalho da CESUSC; Professora Convidada do Curso de pós-graduação da UNIDAVI; Professora Convidada da Escola Superior da Advocacia da OAB/SC. MANUAL PREVENTIVO DA APLICAÇÃO DA JUSTA CAUSA PELO EMPREGADOR Análise Legal, Doutrinária e Jurisprudencial 2ª edição

4 EDITORA LTDA. Todos os direitos reservados Rua Jaguaribe, 571 CEP São Paulo, SP Brasil Fone (11) Outubro, 2017 versão impressa LTr ISBN versão digital LTr ISBN Dados Internacionais de Catalogação na Publicação (CIP) (Câmara Brasileira do Livro, SP, Brasil) Candemil, Alexandra da Silva Manual preventivo da aplicação da justa causa pelo empregador : análise legal, doutrinária e jurisprudencial / Alexandra da Silva Candemil. 2. ed. São Paulo : LTr, Bibliografia. 1. Contratos de trabalho Brasil 2. Empregados Demissão Brasil I. Título CDU-34: (81) Índices para catálogo sistemático: 1. Brasil : Justas causas : Direito do trabalho 34: (81)

5 Dedico este livro aos meus filhos Bernardo e Arthur, fontes eternas de inspiração. Em especial, aos meus alunos, que me motivaram a revisar e ampliar esta obra.

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7 Sumário APRESENTAÇÃO 2ª Edição APRESENTAÇÃO 1ª Edição PRIMEIRA PARTE OBRIGAÇÕES CONTRATUAIS DECORRENTES DO VÍNCULO EMPREGATÍCIO 1.1. O CONTRATO DE TRABALHO COMO FONTE ORIGINÁRIA DE OBRIGA- ÇÕES PODER DIRETIVO DO EMPREGADOR Poder de organização Poder de controle ou de fiscalização Poder disciplinar DEVERES DO EMPREGADO CARÁTER PEDAGÓGICO DAS PENALIDADES PUNITIVAS APLICADAS PELO EMPREGADOR E DIREITO DE RESISTÊNCIA DO EMPREGADO SEGUNDA PARTE JUSTA CAUSA APLICADA PELO EMPREGADOR 2.1. CONCEITO DE JUSTA CAUSA PRESSUPOSTOS CONSOLIDADORES DA JUSTA CAUSA FATOS GERADORES DA JUSTA CAUSA: ANÁLISE LEGAL, DOUTRINÁRIA E JURISPRUDENCIAL Ato de improbidade Quadro de decisões jurisprudenciais que caracterizam ato de improbidade Quadro de decisões jurisprudenciais que não caracterizam ato de improbidade... 66

8 8 Alexandra da Silva Candemil Incontinência de conduta Quadro de decisões jurisprudenciais que caracterizam incontinência de conduta Quadro de decisões jurisprudenciais que não caracterizam incontinência de conduta Mau procedimento Quadro de decisões jurisprudenciais que caracterizam mau procedimento Quadro de decisões jurisprudenciais que não caracterizam mau procedimento Negociação habitual Quadro de decisões jurisprudenciais que caracterizam negociação habitual Quadro de decisões jurisprudenciais que não caracterizam negociação habitual Condenação criminal do empregado Quadro de decisões jurisprudenciais que caracterizam condenação criminal Quadro de decisões jurisprudenciais que não caracterizam condenação criminal Desídia no desempenho das respectivas funções Quadro de decisões jurisprudenciais que caracterizam desídia no desempenho das funções Quadro de decisões jurisprudenciais que não caracterizam desídia no desempenho das funções Embriaguez habitual ou em serviço Quadro de decisões jurisprudenciais que caracterizam embriaguez habitual ou em serviço Quadro de decisões jurisprudenciais que não caracterizam embriaguez habitual ou em serviço Violação de segredo de empresa Quadro de decisões jurisprudenciais que caracterizam violação de segredo de empresa Quadro de decisões jurisprudenciais que não caracterizam violação de segredo de empresa Indisciplina e insubordinação Quadro de decisões jurisprudenciais que caracterizam ato de indisciplina

9 Manual Preventivo da Aplicação da Justa Causa pelo Empregador Sumário Quadro de decisões jurisprudenciais que não caracterizam ato de indisciplina Quadro de decisões jurisprudenciais que caracterizam ato de insubordinação Quadro de decisões jurisprudenciais que não caracterizam ato de insubordinação Abandono de emprego Quadro de decisões jurisprudenciais que caracterizam abandono de emprego Quadro de decisões jurisprudenciais que não caracterizam abandono de emprego Ato lesivo da honra ou da boa fama e ofensas físicas praticados no serviço contra qualquer pessoa ou contra o empregador e superiores hierárquicos Quadro de decisões jurisprudenciais que caracterizam ato lesivo da honra ou da boa fama e ofensas físicas Quadro de decisões jurisprudenciais que não caracterizam ato lesivo da honra ou da boa fama e ofensas físicas Jogos de azar Outras tipificações de justa causa REFERÊNCIAS BIBLIOGRÁFICAS APÊNDICES APÊNDICE A REGULAMENTO INTERNO DE MEDIDAS DISCIPLINARES EM CARÁTER PEDAGÓGICO E RUPTURAL CONTRATUAL POR JUSTA CAUSA APÊNDICE B ADVERTÊNCIA DISCIPLINAR EM CARÁTER PEDAGÓGICO APÊNDICE C SUSPENSÃO DISCIPLINAR EM CARÁTER PEDAGÓGICO APÊNDICE D APLICAÇÃO DE JUSTA CAUSA

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11 Apresentação 2ª edição Com o intuito de aprimorar o estudo do instituto da justa causa aplicada pelo empregador, a presente obra foi ampliada com inserções doutrinárias que complementaram a pesquisa já realizada na 1ª edição. Além das inclusões doutrinárias, contemplam esta edição decisões judiciais proferidas e que abordaram cada modalidade de justa causa prevista em lei, seguindo o padrão da classificação adotada anteriormente, qual seja, apresentação de julgados que caracterizam e que não caracterizam a justa causa estudada em cada título. A presente edição examina ainda outras tipificações da justa causa previstas fora do alcance do artigo 482 da CLT, por exemplo, a justa causa relacionada com o descumprimento contumaz do empregado a respeito das normas de segurança e medicina do trabalho. O leitor também se deparará com modelos de punições disciplinares como forma de dar praticidade ao poder disciplinar do empregador previsto no Capítulo 1 da presente obra. Antes de finalizar esta apresentação, devo agradecer as colaborações acadêmicas do Professor e Desembargador Amarildo Carlos de Lima, que foram de extrema importância para o aprimoramento do estudo da justa causa. Florianópolis, 26 de junho de Alexandra da Silva Candemil

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13 Apresentação 1ª edição Inspirada no caráter preventivo e pedagógico do poder disciplinar do empregador diante de atos praticados pelos empregados, considerados pela legislação trabalhista como fundamentos da ruptura motivada do contrato individual de trabalho, decidi estudar com afinco o instituto da justa causa, com apoio na legislação, na doutrina e na jurisprudência trabalhistas. O resultado do caminho trilhado com este propósito é apresentado nestes escritos. A finalidade da obra não é incentivar iniciativas de dispensa do empregado por justa causa, mesmo que na prática isso acabe acontecendo nas relações de trabalho, mas sim direcionar o poder punitivo do empregador na manutenção do vínculo empregatício com a promoção de condutas educativas. A despedida motivada do contrato de trabalho seria, portanto, o último fim esperado, quando esgotadas todas as possibilidades de inclusão do empregado no liame de confiança depositado em sua pessoa por força do contrato de trabalho firmado. Assim, o enquadramento da falta praticada pelo empregado nos fatos geradores tipificados pela legislação trabalhista, especificamente no artigo 482 da Consolidação das Leis do Trabalho (CLT), por si só, não autoriza a presunção absoluta da legalidade de punição do ato patronal. E é nesse viés que repousa o desafio desta obra: demonstrar a necessidade de análise conjunta dos pressupostos da proporcionalidade do ato faltoso praticado pelo empregado e a correspondente punição aplicada pelo empregador, como a gravidade da falta praticada pelo empregado, o non bis in idem, a imediatidade e o nexo de causalidade entre a justa causa aplicada e a dispensa do empregado para a escolha da adequada punição atribuída pelo empregador. A jurisprudência trabalhista revela que a falta de um desses pressupostos inviabilizará a legalidade do poder discricionário do empregador de despedir o empregado por justa causa, fragilizando automaticamente a legitimidade do poder diretivo e disciplinar do empregador explicitamente normatizado no artigo 2º da CLT. No que tange à estrutura de apresentação do conteúdo, a obra está dividida em duas partes. A primeira contempla as obrigações contratuais decorrentes

14 14 Alexandra da Silva Candemil do vínculo empregatício, aí incluídos aportes doutrinários e jurisprudenciais pertinentes, como (i) o contrato de trabalho como fonte originária de obrigações, (ii) o poder diretivo do empregador, com atenção especial para os legítimos poderes de organização, controle e disciplinar do empregador, (iii) os deveres do empregado e (iv) o caráter pedagógico das penalidades punitivas aplicadas pelo empregador e o direito de resistência do empregado. A segunda parte se debruça sobre o conceito de justa causa, identifica e analisa os pressupostos consolidadores da justa causa e os fatos geradores da justa causa perante a lei, a doutrina e a jurisprudência trabalhistas. Antes de encerrar esta apresentação não posso deixar de registrar o profundo agradecimento às pessoas que me auxiliaram e foram importantes no desenvolvimento deste trabalho: Aguida da Silva Pereira, Rafael Blayer e Sueli Duarte Aragão. Aqui, faço também um agradecimento especial aos meus alunos da graduação do Curso de Direito do Complexo de Ensino Superior de Santa Catarina (CESUSC), fonte motivadora do estudo da ciência do direito do trabalho. E, especialmente, ao meu irmão e parceiro da advocacia Flávio da Silva Candemil por sua cumplicidade neste projeto. Por fim, a esperança que fica é a de proporcionar a profissionais de distintas áreas jurídica, de recursos humanos e ciências contábeis um manual prático para servir como fonte de pesquisa na busca da solução de problemas advindos das condutas faltosas praticadas por empregados.

15 PRIMEIRA PARTE Obrigações Contratuais Decorrentes do Vínculo Empregatício 1.1. O CONTRATO DE TRABALHO COMO FONTE ORIGINÁRIA DE OBRIGAÇÕES O contrato individual de trabalho ajustado entre empregado e empregador gera direitos e obrigações recíprocos, conforme a natureza do vínculo empregatício e as cláusulas essenciais e acessórias pactuadas no ato da sua celebração. Apesar de o direito do trabalho disponibilizar um sistema normativo de regras que tutelam a força trabalhadora, sejam elas advindas do Estado ou de fontes autônomas, como as convenções coletivas de trabalho e os acordos coletivos, não há como desconsiderar a existência do poder diretivo do empregador traduzido nas tarefas de organizar, fiscalizar e disciplinar os seus empregados. A legitimidade do poder diretivo repousa no art. 2º da Consolidação das Leis do Trabalho (CLT), ao atrair para quem contrata, pessoa física ou jurídica, a direção da atividade econômica com os riscos inerentes ao próprio negócio. Em contrapartida ao poder diretivo do empregador, tem-se a subordinação jurídica do empregado, legitimada no art. 3º do mesmo diploma legal. O instituto da subordinação na relação trabalhista fortalece o poder de comando do empregador, que poderá, conforme o caso, aplicar sanções disciplinares. Essas sanções possuem um caráter educativo e/ou preventivo da