Curso de Direito Civil

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1 Curso de Direito Civil DIREITO DOS CONTRATOS VOLUME 4 2ª edição

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3 Cristiano Chaves de Farias Promotor de Justiça do Ministério Público do Estado da Bahia. Mestre em Família na Sociedade Contemporânea pela Universidade Católica do Salvador UCSal. Professor de Direito Civil da Rede Telepresencial de Ensino LFG e do Curso JusPODIVM Centro Preparatório para a Carreira Jurídica. Professor da Faculdade Baiana de Direito. Coordenador do Curso de Pós-Graduação em Direito Civil do Curso JusPODIVM. Membro do IBDFAM Instituto Brasileiro de Direito de Família. Nelson Rosenvald Procurador de Justiça do Ministério Público de Minas Gerais Pós-Doutor em Direito Civil pela Universidade Roma Trè Itália Doutor e Mestre em Direito Civil pela Pontifícia Universidade Católica de São Paulo- PUC/SP Professor de Direito Civil no Complexo Damásio de Jesus, especializado na preparação de candidatos a concursos na área jurídica Membro do IBDFAM Instituto Brasileiro de Direito de Família. Curso de Direito Civil DIREITO DOS CONTRATOS VOLUME 4 2ª edição Revista, ampliada e atualizada. 2012

4 Rua Mato Grosso, 175 Pituba, CEP: Salvador Bahia Tel: (71) / Fax: (71) fale@editorajuspodivm.com.br Copyright: Edições JusPODIVM Conselho Editorial: Dirley da Cunha Jr., Leonardo de Medeiros Garcia, Fredie Didier Jr., José Henrique Mouta, José Marcelo Vigliar, Marcos Ehrhardt Júnior, Nestor Távora, Robério Nunes Filho, Roberval Rocha Ferreira Filho, Rodolfo Pamplona Filho, Rodrigo Reis Mazzei e Rogério Sanches Cunha. Capa: Rene Bueno e Daniela Jardim ( Diagramação: Araori Coelho (araoricoelho@gmail.com) Todos os direitos desta edição reservados à Edições JusPODIVM. É terminantemente proibida a reprodução total ou parcial desta obra, por qualquer meio ou processo, sem a expressa autorização do autor e da Edições JusPODIVM. A violação dos direitos autorais caracteriza crime descrito na legislação em vigor, sem prejuízo das sanções civis cabíveis.

5 O bom livro é aquele que se abre com interesse e se fecha com proveito. (Amos Alcott, pedagogo norte-americano, ) Escrever é traduzir. Sempre o será. Mesmo quando estivermos a utilizar a nossa própria língua. Transportamos o que vemos e o que sentimos (supondo que o ver e o sentir, como em geral os entendemos, sejam algo mais que as palavras com o que nos vem sendo relativamente possível expressar o visto e o sentido ) para um código convencional de signos, a escrita, e deixamos às circunstâncias e aos acasos da comunicação a responsabilidade de fazer chegar à inteligência do leitor, não a integridade da experiência que nos propusemos transmitir (inevitavelmente parcelar em relação à realidade de que se havia alimentado), mas ao menos uma sombra do que no fundo do nosso espírito sabemos ser intraduzível, por exemplo, a emoção pura de um encontro, o deslumbramento de uma descoberta, esse instante fugaz de silêncio anterior à palavra que vai ficar na memória como o resto de um sonho que o tempo não apagará por completo. (José de Sousa Saramago, escritor, dramaturgo, romancista, jornalista e poeta lusitano, )

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7 A melhor maneira de ter bons filhos é fazê- -los felizes. (Oscar Wilde) Chega pra cá; Quero brincar com você; Deixa eu ser muito mais que um amigo; Quero sentir a sua energia chegar; Deixa eu ter um lugar no seu mundo; Pegue a minha mão; Segue a direção dessa luz que eu trago pra você; Só de olhar você, tô me vendo outra vez; Criação, meu fruto de paixão, aprendendo a te ensinar, pra nascer de novo; Aprendendo a te ensinar, pra recriar melhor; Ter que esperar; Se já erramos demais, que eles façam por nós um futuro; Ter que explicar que não vivemos iguais, que há barreiras de cor e de crença; É pensar então que eu vou renovar com você o amor que eu recebi; Viu-se em mim alguém, outro pai também; Todo amor, se inspira no amor; Aprendendo a te ensinar pra nascer de novo; Aprendendo a te ensinar pra recriar melhor; Só de olhar você tô me vendo outra vez; Criação, meu fruto de paixão; É pensar então que eu vou renovar com você o amor que eu recebi; Aprendendo a te ensinar pra nascer de novo; Aprendendo a te ensinar pra refazer melhor (Roupa Nova, Filhos, de Serginho, Nando e Nílson) Dedico este livro ao meu caçula, Nicholas. Do seu amor, muitos livros podem nascer. Nelson Rosenvald

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9 Quando me perdi, você apareceu Me fazendo rir, do que aconteceu E de medo olhei tudo ao meu redor Só assim enxerguei que agora estou melhor Você é a escada da minha subida Você é o amor da minha vida É o meu abrir de olhos do amanhecer Verdade que me leva a viver Você é a espera na janela A ave que vem de longe tão bela A esperança que arde em calor Você é a tradução do que é o amor (Cheiro de Amor / Cesar Menotti e Fabiano / Angélica, Esperando na janela, de Blanch) Confesso que nunca tive muito jeito com as crianças... Talvez por conta disso, me impondo uma superação quase cotidiana, desde muito cedo, Papai do Céu me brindou com uma necessária convivência com elas (algumas já adolescentes...), que vem se tornando, cada vez mais, inspi-radora e plena, permitindo a minha absoluta realização como ser humano. Hoje eu sei que, muito melhor e mais reconfortante do que qualquer outra coisa (qualquer outra!!!), é o sorriso dos meus pequenos (sempre pequenos!, embora alguns já com quase 1,90m de altura). Para as crianças e os adolescentes da minha vida: Para os meus filhos, amados e amorosos, Felipe, João Gabriel e Pedro Henrique. Os amores mais plenos da minha vida, a mais verdadeira tradução do que é o amor!!! Para os meus sobrinhos Ananda e Luiz Otávio e para o meu afilhado Bernardo. Como um reconhecimento da esperança que arde em calor de que o mundo será melhor. Cristiano Chaves de Farias

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11 Sumário PALAVRAS PRÉVIAS 2ª EDIÇÃO Parte I DOS CONTRATOS EM GERAL Capítulo I INTRODUÇÃO A TEORIA GERAL DOS CONTRATOS O Direito Civil Constitucional O Direito Civil na Feição Liberal A Humanização do Direito Civil A Eficácia dos Direitos Fundamentais nas Relações Privadas Perspectivas para o Direito Civil O Contrato e a Constituição Federal A Materialização dos Contratos A liberdade Contratual hoje: duas vertentes A liberdade Contratual como binômio autodeterminação/ Justiça Contratual A liberdade Contratual como Elemento da Ordem de Concorrência A Pluralidade de Dimensões funcionais do Contrato Contrato: Evolução, Conceito, Local e Tempo A Evolução e o Conceito do Contrato Localização do Contrato no Direito Civil O Tempo do Contrato A Escada Ponteana O Direito Intertemporal dos Contratos Capítulo II A FORMAÇÃO DOS CONTRATOS A Formação dos Contratos Paritários Noções Iniciais Estrutura da Formação do Contrato no Código Civil Negociações Preliminares Proposta e Aceitação A Aceitação Tácita e pelo Silêncio Tempo e Local de Conclusão do Contrato Paritário A Formação dos Contratos Massificados Oferta nos Contratos Civis de Adesão

12 Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald 2.2 Formação do Contrato no Código de Defesa do Consumidor Formação do Contrato Eletrônico Contrato Preliminar Noções Gerais Regime Jurídico A Promessa de Doação A Eficácia Real do Contrato Preliminar O Contrato Preliminar Impróprio Capítulo III A PRINCIPIOLOGIA CONTRATUAL Noções Iniciais O Princípio da Autonomia Privada Da Autonomia da Vontade à Autonomia Privada A Autonomia Contratual e a Autonomia Existencial A Nova Força Obrigatória dos Contratos O Papel da Lei O Papel do Juiz O Princípio da Boa-Fé Objetiva A Boa-Fé Histórico Noções Preliminares A Boa-Fé Como Modelo no Código Civil Os Deveres de Conduta A Função Integrativa da Boa-fé A Cláusula Geral do Art. 422 do Código Civil As Funções dos Deveres de Conduta Violação Positiva do Contrato A Boa-Fé e o Abuso do Direito Limites Internos ao Exercício de Direitos Subjetivos Categorias de Exercícios Abusivos do Direito A Boa-Fé e o Princípio da Solidariedade A Boa-Fé e o Princípio da Dignidade da Pessoa Humana A Função Social do Contrato A funcionalização do negócio jurídico A Função Social do Contrato como Causa do Negócio Jurídico A Função Social Interna do Contrato A Função Social Interna do Contrato e a Dignidade da Pessoa Humana A Função Social Externa do Contrato O Contrato Ofensivo a Interesses Metaindividuais O Terceiro Ofendido O Terceiro Ofensor Estado da Arte Justiça Contratual

13 Sumário 5.1. Noções Gerais O Equilíbrio Contratual A Lesão Da Alteração das Circunstâncias A Cláusula de Hardship Capítulo IV CLASSIFICAÇÃO E QUALIFICAÇÃO DOS CONTRATOS Classificação Estrutural dos Contratos As Dicotomias Clássicas Classificações Tradicionais Contratos Bilaterais (Sinalagmáticos) e Unilaterais Contratos Onerosos e Gratuitos Contratos Comutativos e Aleatórios Contratos Consensuais e Reais Contratos Solenes e Não-Solenes Contratos Instantâneos e Contratos de Duração Contratos Principais e Acessórios Contratos Intuitu Personae e Impessoais Classificação Funcional dos Contratos Classificações do Contrato Contemporâneo O Contrato de Consumo Os Três Sujeitos Contratuais Contratos Civis e Contratos de Consumo Diálogo de Fontes Contratos Empresariais O Contrato de Adesão As Cláusulas Contratuais Gerais Noções Gerais Controle do Conteúdo das Cláusulas Contratuais Gerais O Contrato-Tipo Contratos Coletivos e Acordos Normativos Contratos Coativos e Necessários A Liberdade de Contratar A Obrigação de Contratar O Contrato Relacional O Contrato Eletrônico Noções Gerais Despersonalização do Contrato Desmaterialização do Contrato Desterritorialização do Contrato Desconfiança do Consumidor Contratos Cativos de Longa Duração Contratos Sob o Paradigma da Essencialidade Noções Gerais

14 Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald Evolução do Conceito de Bem Jurídico Evolução da Função do Patrimônio O Patrimônio Mínimo Existencial O Paradigma da Essencialidade O Bem de Família O Bem Mínimo Existencial A Ponderação Entre a Tutela do Bem Existencial e o Direito ao Crédito Os Limites à Aplicação dos Direitos Fundamentais nas Lides Envolvendo a Impenhorabilidade do Bem Imóvel Existencial A Lei n /06 Do Bem de Família aos Bens Mínimos Existenciais Contratos de Direitos da Personalidade Noções Gerais Contrato de Cessão de Uso de Imagem Contrato de Direitos Autorais Contrato de Casamento Os Esponsais Contrato de União Estável O Contrato de Namoro e seus Efeitos sobre a União Estável Qualificação dos Contratos Qualificação e Classificação dos Contratos Contratos Típicos e Atípicos Contratos Mistos e Coligados As Redes Contratuais Capítulo V DA INTERPRETAÇÃO DO CONTRATO Introdução Os Elementos Estruturais do Negócio Jurídico A Posição Adotada pelo Código Civil de A função interpretativa do Art. 113 do Código Civil O elemento consuetudinário na interpretação dos Contratos Interpretação dos Negócios Gratuitos Interpretação da Declaração Tácita de Vontade Interpretação dos Contratos de Massa Capítulo VI CESSÃO DO CONTRATO Noções Gerais Requisitos Efeitos Distinções com Outros Modelos Jurídicos

15 Sumário 5. O Subcontrato Noções gerais Distinção entre o Subcontrato e a Cessão Contratual Capítulo VII RELATIVIDADE DOS CONTRATOS Estipulação em Favor de Terceiro Noções gerais Regime Jurídico O Pacto Sucessório e a Estipulação em Favor de Terceiro Promessa de Fato de Terceiro Contrato com Pessoa a Declarar Noções gerais Regime Jurídico Capítulo Viii EFEITOS DOS CONTRATOS Vícios Redibitórios Noções Conceituais Fundamentação Jurídica dos Vícios Redibitórios Requisitos para a Caracterização dos Vícios Redibitórios As Ações Edilícias Os Vícios Redibitórios no CDC A Desmaterialização dos Vícios Redibitórios Evicção Noções Conceituais Fundamentação Jurídica da Garantia Elementos da Evicção Privação do Direito do Adquirente Preexistência do Direito do Terceiro Privação Judicial ou Extrajudicial Extensão da Garantia A Denunciação da Lide Capítulo IX EXTINÇÃO DOS CONTRATOS Noções Gerais Extinção pelo Regular Cumprimento Extinção Normal do Contrato na Perspectiva da Obrigação Simples Extinção Normal do Contrato na Perspectiva da Obrigação Complexa Extinção pela Inexistência e pela Invalidade Extinção Pela Ineficácia A Cláusula Resolutiva A Cláusula de Arrependimento

16 Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald 4.3. Resilição Distrato ou Resilição Bilateral Resilição Unilateral Rescisão Resolução Natureza da Resolução A Impossibilidade Superveniente da Prestação A Extinção dos Interesses Objetivos do Credor O Adimplemento substancial O Inadimplemento Antecipado O Cumprimento dos Deveres Anexos pelo Credor A Resolução por Alteração Superveniente das Circunstâncias A Resolução pela Frustração do Fim do Contrato Extinção por Morte de um dos Contratantes A Exceção de Contrato não Cumprido Noções Gerais O Risco de Descumprimento A exceptio nos Contratos Administrativos Parte II CONTRATOS EM ESPÉCIE Capítulo I CONTRATO DE COMPRA E VENDA Noções Gerais e Quadro Evolutivo da Compra e Venda Noções Conceituais e Natureza Obrigacional Classificação do Contrato de Compra e Venda Elementos Essenciais da Compra e Venda Generalidades Consentimento Preço Coisa (objeto da compra e venda) Efeitos Jurídicos Decorrentes da Compra e Venda Prolegômenos Responsabilidade do vendedor pelos vícios redibitórios e pela evicção Responsabilidade pela perda ou deterioração (perecimento) da coisa adquirida Responsabilidade pelas despesas Situações Especiais de Compra e Venda Noções gerais Venda por amostras Venda ad corpus e venda ad mensuram Cláusulas Especiais (Adjetas) na Compra e Venda Generalidades

17 Sumário 7.2. Retrovenda Venda a contento e venda sujeita à prova Preempção ou preferência convencional Reserva de domínio Venda sobre documentos Venda de Bens Públicos Capítulo II CONTRATO DE TROCA OU PERMUTA Prolegômenos Sobre a Troca ou Permuta Noções Conceituais e Elementos Caracterizadores Classificação do Contrato de Troca ou Permuta A Permuta de Valores Desiguais (Permuta com Saldo) Aplicação das Regras da Compra e Venda Permuta de Bens Públicos Capítulo III CONTRATO ESTIMATÓRIO OU CONSIGNATÓRIO Noções Conceituais Sobre a Venda por Consignação Elementos Caracterizadores Classificação Natureza Jurídica da Obrigação do Consignatário: Obrigação Facultativa ou Alternativa? Inversão da Teoria dos Riscos O Desfazimento do Contrato Estimatório e a Proteção do Terceiro Adquirente de Boa-Fé Causas Extintivas do contrato e os efeitos da eventual Falência do Consignatário Capítulo IV CONTRATO DE DOAÇÃO Generalidades Sobre a Doação Noções Conceituais e Características Fundamentais Classificação do Contrato de Doação A Promessa de Doação Elementos Componentes do Contrato de Doação Prolegômenos O sujeito O objeto Mútuo consentimento Forma Vedações Legais à Doação Noções gerais Proibição de doação universal

18 Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald 6.3. Proibição de doação inoficiosa Proibição de doação ao cônjuge adúltero (vedação de doação à concubina) Proibição de doação pelo devedor insolvente Situações Especiais de Doação Generalidades Doação pura e simples e doação com condição (condicional), a termo ou com encargo (modal) Doação remuneratória Doação mista Doação contemplativa ou meritória Doação conjuntiva ou em comum a mais de uma pessoa Doação de ascendente para descendente Doação para entidade futura Doação em contemplação de casamento futuro com pessoa certa e determinada (doação propter nupcias) Doação de Bens Públicos Revogação da Doação A extinção da doação A Revogação da Doação Irrenunciabilidade antecipada do direito de revogar a doação Revogação da doação por descumprimento do encargo Revogação da doação por ingratidão do donatário Capítulo V CONTRATOS DE EMPRÉSTIMO: COMODATO E MÚTUO Noções Conceituais Sobre o Empréstimo como uma Figura Contratual O Comodato Noções conceituais Elementos caracterizadores do comodato Prazo do empréstimo Classificação do comodato Promessa de comodato (pactum de commodando) Obrigações do comodatário Obrigações do comodante Comodato de bem público Teoria dos riscos no contrato de comodato Extinção do comodato O Mútuo Noções conceituais Elementos caracterizadores do mútuo Capacidade das partes envolvidas Classificação do mútuo Prazo do contrato de mútuo

19 Sumário 3.6. Mútuo em dinheiro (mútuo feneratício) Extinção Capítulo VI CONTRATO DE PRESTAÇÃO DE SERVIÇOS Breve Introdução À Prestação de Serviços Humanos Noções Conceituais da Prestação de Serviços e suas Características: os Confins Divisórios com os Contratos de Trabalho, de Empreitada e de Consumo Classificação do Contrato de Prestação de Serviços Objeto da Prestação de Serviços Remuneração do Prestador de Serviços Generalidades Arbitramento da remuneração pelo juiz Remuneração acima do décuplo do salário mínimo e a necessidade de prova escrita Periodicidade da remuneração Compensação ao prestador de serviço não habilitado profissionalmente Prazo de Duração da Prestação de Serviços Aliciamento do Prestador de Serviços Obrigações Recíprocas na Prestação de Serviços Competência da Justiça do Trabalho Para Dirimir Conflitos Decorrentes da Prestação de Serviços Extinção do Contrato de Prestação de Serviços e o Direito à Certificação Capítulo VII CONTRATO DE EMPREITADA Prolegômenos Sobre a Empreitada Noções Conceituais Sobre a Empreitada e Distinções Relevantes Tentativa Conceitual O objeto da empreitada Possibilidade de caracterização da empreitada como relação consumerista Classificação do Contrato de Empreitada, a Possibilidade De Subempreitada e os Efeitos da Morte do Empreiteiro Espécies de Empreitada Generalidades Empreitada de lavor ou de mão de obra Empreitada de materiais ou mista Empreitada por administração Engineering O Preço da Empreitada Noções gerais sobre o preço

20 Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald 5.2. Espécies de empreitada em relação ao preço Empreitada por preço determinado Empreitada por unidade de medida O Recebimento da Obra Prazo de Garantia e Responsabilidade do Empreiteiro Responsabilidade do empreiteiro pela segurança e pela solidez da obra entregue ao proprietário Responsabilidade do empreiteiro quando a relação é consumerista Responsabilidade do empreiteiro perante terceiros pelo fato da coisa (responsabilidade pela ruína do prédio construído) Competência Judicial para Processar e Julgar Eventuais Conflitos Decorrentes da Empreitada Proteção do Direito Autoral ao Projeto de Construção Suspensão do Contrato de Empreitada Extinção do Contrato de Empreitada Capítulo VIII CONTRATO DE DEPÓSITO Generalidades Sobre o Depósito Noções Conceituais e Características Fundamentais Classificação do Contrato de Depósito Objeto do Depósito Espécies de Depósito Aplicação da Teoria dos Riscos Obrigações das Partes Obrigações do depositante Obrigações do depositário e a ação de depósito A Situação Atual da Prisão Civil do Depositário Infiel (O Controle de Convencionalidade do Art. 652 do Código Civil) Capítulo IX CONTRATO DE MANDATO Prolegômenos Sobre o Mandato Noções Conceituais e Características Fundamentais Distinções Fundamentais: O Mandato, A Representação e a Procuração Classificação do Contrato de Mandato Objeto do Contrato de Mandato Sujeitos do Contrato de Mandato Generalidades Mandato conjunto ou simultâneo Responsabilidade solidária no mandato O Substabelecimento Atuação das Partes (Mandante e Mandatário) Obrigações do mandante

21 Sumário 8.2. Obrigações do mandatário O abuso do poder e o excesso de poder pelo mandatário Mandato e Terceiros de Boa-Fé (O Mandato Aparente) Espécies de Mandato Irrevogabilidade do Mandato Mandato em Causa Própria Extinção do Contrato de Mandato REFERÊNCIAS BIBLIOGRÁFICAS