CURSO DE PÓS-GRADUAÇÃO EM DIREITO TRIBUTÁRIO. Profa. SIMONE DE ALCANTARA SAVAZZONI AULA 48 DIREITO TRIBUTÁRIO CRIMES CONTRA A ORDEM TRIBUTÁRIA (2)

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1 CURSO DE PÓS-GRADUAÇÃO EM DIREITO TRIBUTÁRIO. Profa. SIMONE DE ALCANTARA SAVAZZONI AULA 48 DIREITO TRIBUTÁRIO CRIMES CONTRA A ORDEM TRIBUTÁRIA (2) LEI Nº 8.137/1990 (revogou tacitamente Lei nº 4.729/1965) REVISÃO AULA ANTERIOR: CONTRAVENÇÃO PENAL + CRIME INFRAÇÃO PENAL 3 SUBSTRATOS para caracterização de um crime Teoria Tripartida: 1. Fato Típico: Conduta (ação ou omissão) por dolo ou culpa Resultado (natural do ato) Nexo Causal Tipicidade Formal (previsão em lei) + 2. Antijurídico: Legítima defesa Estrito Cumprimento do dever legal Estado de necessidade Exercício regular de um direito + 3. Culpável: Inimputabilidade Inexigibilidade de conduta diversa causas legais e supralegal Potencial consciência da ilicitude

2 No fato típico, os crimes tributários ocorrem por conduta de omissão com dolo. BEM JURÍDICO = Ordem Tributária CRIMES DE SONEGAÇÃO Art. 1º e 2º da Lei nº 8.137/90 Art. 337-A do CP 4 DELITOS DELITOS ADUANEIROS Art. 334 do CP INFRAÇÕES FUNCIONAIS Art. 3º da Lei nº 8.137/90 CRIMES DE APROPRIAÇÃO INDÉBITA Art. 2º, II, da Lei nº 8.137/90 Art. 168-A do CP

3 O Direito Tributário Penal não cerceia a liberdade, apenas, faz a apreensão de mercadorias, imposição de sanção administrativa, interdição do estabelecimento e a lavratura de auto de infração de ordem administrativa. O Direito Penal Tributário está preocupado com a imposição da pena. ELISÃO FISCAL X EVASÃO FISCAL Elisão fiscal = conduta lícita, sendo devida, baseada no Princípio da Capacidade Contributiva art. 145, III 1º CF. Usada para se obter uma economia fiscal, fazer um planejamento tributário, amenizando o ônus tributário, seja ele prévio ou posterior, suportando o mínimo encargo tributário. Evasão fiscal = conduta ilícita, sendo crime atingindo a tipicidade formal A evasão fiscal acontece após a ocorrência do Fato Gerador, infringindo a norma tributária, com a finalidade de ocultar ou reduzir o recolhimento da obrigação tributária (principal e acessória). Exemplo: Venda de imóvel por valor X e declara por valor Y.

4 AUTO DE INFRAÇÃO X LANÇAMENTO AUTO DE INFRAÇÃO FORMALIZA A SANÇÃO TRIBUTÁRIA Refere-se à fato delituoso = descumprimento de dever legal Torna possível o recolhimento da multa fiscal LANÇAMENTO FORMALIZA O CRÉDITO TRIBUTÁRIO Refere-se a um ato lícito = fato imponível Torna possível o recolhimento do tributo ESGOTAMENTO DA ESFERA ADMINISTRATIVA Nos crimes contra a ordem previdenciária é condição que tenha o esgotamento da via administrativa. O Procedimento administrativo fazendário, a 1ª corrente que é composta pelo MP e o Fisco, defende que a autonomia não é condição de procedibilidade. Já a 2ª corrente composta pelo STF e Tributaristas, defende a condição de procedibilidade pela denúncia prematura.

5 JURISPRUDÊNCIA... DIREITO TRIBUTÁRIO. AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO EXTRAORDINÁRIO COM AGRAVO. CRIMES CONTRA A ORDEM TRIBUTÁRIA. TERMO INICIAL. CONSTITUIÇÃO DEFINITIVA DO CRÉDITO TRIBUTÁRIO. INÍCIO DA PERSECUÇÃO PENAL ANTES DO LANÇAMENTO DEFINITIVO DO TRIBUTO. POSSIBILIDADE. MITIGAÇÃO DA SÚMULA VINCULANTE 24. EXCEPCIONALIDADE. MULTA ISOLADA E DE REVALIDAÇÃO. LEGITIMIDADE. CARÁTER CONFISCATÓRIO. REEXAME DE FATOS E PROVAS. IMPOSSIBILIDADE. SÚMULA 279/STF. VIOLAÇÃO AO PRINCÍPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL. OFENSA REFLEXA. PRECEDENTES. 1. Os crimes contra a ordem tributária pressupõem a prévia constituição definitiva do crédito na via administrativa para fins de tipificação da conduta. A jurisprudência desta Corte deu origem à Súmula Vinculante 24, a qual dispõe: Não se tipifica crime material contra a ordem tributária, previsto no artigo 1º, incisos I a IV, da Lei nº 8.137/90, antes do lançamento definitivo do tributo. 2. Não obstante a jurisprudência pacífica quanto ao termo inicial dos crimes contra a ordem tributária, o Supremo Tribunal Federal tem decidido que a regra contida na Súmula Vinculante 24 pode ser mitigada de acordo com as peculiaridades do caso concreto, sendo possível dar início à persecução penal antes de encerrado o procedimento administrativo, nos casos de embaraço à fiscalização tributária ou diante de indícios da prática de outros delitos, de natureza não fiscal. (...) 5. Agravo regimental a que se nega provimento. (STF, ARE AgR, Relator Ministro Roberto Barroso, Primeira Turma, j. 24/05/2016, DJe 13/06/2016) RECURSO ESPECIAL. CRIME CONTRA A ORDEM TRIBUTÁRIA. ART. 1º, V, DA LEI N /1990. SÚMULA VINCULANTE N. 24 DO STF. INAPLICABILIDADE. EXAURIMENTO DO PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO. PRESCINDIBILIDADE. RECURSO NÃO PROVIDO. 1. A teor da jurisprudência deste Superior Tribunal, é prescindível prévio exaurimento de processo fiscal para o desencadeamento da persecução penal relacionada ao crime do art. 1, V, da Lei n /1990. Precedentes. 2. Não é possível elastecer o comando da Súmula Vinculante n. 24 do STF a condutas que refoguem aos tipos dos incisos I a IV da Lei n /1990, não apenas em razão da literalidade do enunciado, mas, sobretudo, em respeito aos precedentes do Supremo Tribunal Federal relativos ao cerne da questão. 3. Recurso especial não provido. (STJ, REsp /DF, Relator Ministro Rogerio Schietti Cruz, Sexta Turma, j. 14/02/2017, DJe 23/02/2017) Ou seja, não fornecer NF de um serviço prestado, não é preciso escoar a esfera administrativa.

6 Art. 1. Lei 8.137/90. Constitui crime contra a ordem tributária suprimir ou reduzir tributo, ou contribuição social e qualquer acessório, mediante as seguintes condutas: I - Omitir informação, ou prestar declaração falsa às autoridades fazendárias; II - Fraudar a fiscalização tributária, inserindo elementos inexatos, ou omitindo operação de qualquer natureza, em documento ou livro exigido pela lei fiscal; III - Falsificar ou alterar nota fiscal, fatura, duplicata, nota de venda, ou qualquer outro documento relativo à operação tributável; IV - Elaborar, distribuir, fornecer, emitir ou utilizar documento que saiba ou deva saber falso ou inexato; V - Negar ou deixar de fornecer, quando obrigatório, nota fiscal ou documento equivalente, relativa a venda de mercadoria ou prestação de serviço, efetivamente realizada, ou fornecêla em desacordo com a legislação. Pena - reclusão de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. DIREITO DE PETIÇÃO (notitia criminis) REPRESENTAÇÃO FISCAL PARA FINS PENAIS ART. 83 DA LEI Nº 9.430/96. A representação fiscal para fins penais relativa aos crimes contra a ordem tributária previstos nos arts. 1º e 2º da Lei nº 8.137, de 27 de dezembro de 1990, e aos crimes contra a Previdência Social, previstos nos arts. 168-A e 337-A do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 (Código Penal), será encaminhada ao Ministério Público depois de proferida a decisão final, na esfera administrativa, sobre a exigência fiscal do crédito tributário correspondente. (Redação dada pela Lei nº , de 2010) Encerramento da fase administrativa (decisão definitiva) AUTO DE INFRAÇÃO Ministério Público - AÇÃO PENAL PÚBLICA INCONDICIONADA O STF ao transmitir que não precisa do esgotamento da via administrativa, está ferindo o Princípio da Legalidade. O MP hoje está aguardando o auto de infração. INQUÉRITO POLICIAL DISPENSÁVEL

7 Não é condição para ajuizamento da ação penal Documentos necessários para a persecução penal estão no bojo da ação fiscal ART. 46, 1º, DO CPP. Quando o Ministério Público dispensar o inquérito policial, o prazo para o oferecimento da denúncia contar-se-á da data em que tiver recebido as peças de informações ou a representação. Nos crimes contra a ordem tributária não é necessário o inquérito policial. Veja a jurisprudência abaixo: JURISPRUDÊNCIA... PENAL. PROCESSO PENAL. CRIME CONTRA A ORDEM TRIBUTÁRIA (ART. 1º, I E II, DA LEI N /1990). DISPOSITIVO CONSTITUCIONAL. VIOLAÇÃO. ANÁLISE. IMPOSSIBILIDADE. COMPETÊNCIA EXCLUSIVA DO STF. REUNIÃO DE FEITOS POR CONEXÃO. AUSÊNCIA DE NULIDADE. FEITOS EM FASES DISTINTAS. INCIDÊNCIA DO ART. 80 DO CPP. CONVENIÊNCIA. PERÍCIA CONTÁBIL. INDEFERIMENTO DEVIDAMENTE FUNDAMENTADO. MATERIALIDADE DELITIVA VERIFICADA POR OUTROS ELEMENTOS PROBATÓRIOS DOS AUTOS. CERCEAMENTO DE DEFESA NÃO CONFIGURADO. (...) 5. O inquérito policial não é imprescindível à propositura de uma ação penal. O Procedimento Administrativo Fiscal (PAF), submetido ao contraditório, pode fornecer elementos indicativos de autoria e materialidade de crimes contra a ordem tributária. 6. A jurisdição criminal não é a via adequada para a verificação de nulidades ocorridas no Procedimento Administrativo Fiscal. Precedente. 7. Não é inepta pela generalidade a denúncia que, em crimes tributários praticados em coautoria, descreve o vínculo existente entre a posição do agente na sociedade empresária e o crime imputado. Precedente. 8. As condutas previstas no art. 1º, I a IV, da Lei n /1990 são crimes materiais que se tipificam com a efetiva redução de tributos federais, verificadas a partir da constituição definitiva do crédito tributário. (...) 14. Recurso especial conhecido em parte e, nesta parte, não provido. (STJ, REsp /RS, Relator Ministro Rogerio Schietti Cruz, Sexta Turma, j. 24/05/2016, DJe 06/06/2016)

8 PESSOA JURÍDICA ART. 173, 5º, DA CF/88. A lei, sem prejuízo da responsabilidade individual dos dirigentes da pessoa jurídica, estabelecerá a responsabilidade desta, sujeitando-a às punições compatíveis com sua natureza, nos atos praticados contra a ordem econômica e financeira e contra a economia popular. A lei dirá como a PJ responderá, contudo ainda não existe a lei, tendo apenas a regulamentação para os crimes ambientais cometidos pela Pessoa Jurídica. Regulamentação apenas para crimes ambientais: (CF/88, art. 225, 3º - Lei nº 9.605/98, art. 3º) Art. 3º. As pessoas jurídicas serão responsabilizadas administrativa, civil e penalmente conforme o disposto nesta Lei, nos casos em que a infração seja cometida por decisão de seu representante legal ou contratual, ou de seu órgão colegiado, no interesse ou benefício da sua entidade. Parágrafo único. A responsabilidade das pessoas jurídicas não exclui a das pessoas físicas, autoras, coautoras ou partícipes do mesmo fato. PESSOA JURÍDICA X CRIMES CONTRA A ORDEM TRIBUTÁRIA INVIÁVEL por ausência de previsão legal. professora: ssavazzo@trf3.jus.br BONS ESTUDOS!!! MONITORIA: CRISTINA CASARES