CURSO DE PÓS-GRADUAÇÃO EM DIREITO TRIBUTÁRIO. Aula Ministrada pelo Prof. Pedro Bonifácio AULA 7 03/04/2017 PRINCÍPIOS TRIBUTÁRIOS

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1 CURSO DE PÓS-GRADUAÇÃO EM DIREITO TRIBUTÁRIO. Aula Ministrada pelo Prof. Pedro Bonifácio AULA 7 03/04/2017 PRINCÍPIOS TRIBUTÁRIOS Os Princípios são regras do direito positivo que visa proteger a segurança jurídica. Segurança jurídica = as regras não podem ser alteradas depois do ato praticado. Proteção jurídicas do direito positivo que irão proteger a relação para não mudar as regras durante o caminho. A certeza das consequências dos atos praticados. O poder de tributar deve ter limites, qualquer desrespeito a este poder é inconstitucional. Os princípios do Direito Tributário são normas (constitucionais) que limitam, regulam a pratica de competência tributária, fazendo com que alguns valores tenham melhor efetividade no ordenamento jurídico. PRINCÍPIO DA LEGALIDADE TRIBUTÁRIA Conforme previsão do art. 150, I da CF, que diz: Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é vedado a União, Estados, Distrito Federal e aos Municípios: I Exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabeleça. Refere-se a Lei Ordinária, pois, não faz menção a LC. Este artigo fala sobre instituição e aumento, porém, Assim, o artigo ora citado é um contraste ao art. 5º, II da CF, que: ninguém será obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa senão em virtude de lei, trata-se de uma norma genérica. O Poder de tributar é relativo à competência. O art. 97 do CTN detalha o Princípio da Legalidade, vejamos: Art. 97 CTN Somente a lei pode estabelecer: I A instituição de tributos, ou a sua extinção;

2 II A majoração de tributos, ou sua redução, ressalvado o disposto nos artigos 21, 26, 39, 57 e 65; III a definição do fato gerador da obrigação tributária principal, ressalvado o disposto no inciso I do 3º do artigo 52, e do seu sujeito passivo; IV A fixação de alíquota do tributo e da sua base de cálculo, ressalvado o disposto nos artigos 21, 26, 39, 57 e 65; V A cominação de penalidades para as ações ou omissões contrárias a seus dispositivos, ou para outras infrações nela definidas; VI As hipóteses de exclusão, suspensão e extinção de créditos tributários, ou de dispensa ou redução de penalidades. CASO... O Governador de São Paulo no uso de suas atribuições, publica no D.O.E do dia , os seguintes atos: - Publicação do Decreto 132/11 que altera a data de recolhimento do ICMS, sendo devida a partir da data de sua publicação, todo 5º dia útil do mês subsequente a emissão do documento fiscal. - Publicação do Decreto 123/11 que prevê a obrigatoriedade no caso de medicamentos de laboratórios ou farmácia de manipulação a informar no respectivo documento fiscal a data da fabricação dos respectivos bens produzidos e circulados. - Publicação do Decreto 126/11 corrigindo a tabela do IPVA com previsão para 2012, a saber: correção monetária de 2,6% sobre o valor venal dos veículos, de acordo com a tabela FIPE e atualização de 0,3% das alíquotas de veículos que utilizam exclusivamente álcool, eletricidade ou gás, ainda que combinados entre si, incluindo picapes cabine dupla. Interpretação de 03 regras: Publicação decreto 132/11: Alteração da data de vencimento: art. 160 CTN: Quando a legislação tributária não fixar o tempo do pagamento, o vencimento do crédito ocorre trinta dias depois da data em que se considera o sujeito passivo notificado do lançamento. Pode ser alterado por Decreto. Publicação: SV 50 Norma legal que altera o prazo de recolhimento de obrigação tributária não se sujeita ao princípio da anterioridade. Publicação decreto 123/11: Obrigação de informar a data de fabricação dos medicamentos: Trata-se de obrigação acessória e não precisa de lei, mas a penalidade pela omissão do cumprimento da regra, precisa de lei, e pode ser LO, pois, não é norma geral.

3 Atenção: Art º CTN: obrigação acessória pode vir regulada por legislação tributária. Art º CTN: a multa da obrigação acessória deve estar na lei (art. 97, V CTN). Art. 113 CTN A obrigação tributária é principal ou acessória. 2º A obrigação acessória decorre da legislação tributária e tem por objeto as prestações, positivas ou negativas, nela previstas no interesse da arrecadação ou da fiscalização dos tributos. 3º A obrigação acessória, pelo simples fato da sua inobservância, converte-se em obrigação principal relativamente à penalidade pecuniária. Publicação decreto 126/11: Correção monetária da BC: A correção monetária é um tipo de um instrumento para atualizar o poder de compra, a BC do IPVA é o valor venal. Art. 97 CTN Somente a lei pode estabelecer: 2º Não constitui majoração de tributo, para os fins do disposto no inciso II deste artigo, a atualização do valor monetário da respectiva base de cálculo. Atualização das alíquotas de veículos à álcool, eletricidade e gás: a alíquota não representa valor em moeda e sim um percentual. Só existe atualização monetária de BC, de alíquota não existe atualização. Para aumentar uma alíquota precisa de LO. Atenção: Alíquota não precisa ser por LC: Art. 97 CTN Somente a lei pode estabelecer: 1º Equipara-se à majoração do tributo a modificação da sua base de cálculo, que importe em torná-lo mais oneroso. Tema de Normas Gerais: Art. 146 CF Cabe à lei complementar: III - estabelecer normas gerais em matéria de legislação tributária, especialmente sobre: a) Definição de tributos e de suas espécies, bem como, em relação aos impostos discriminados nesta Constituição, a dos respectivos fatos geradores, bases de cálculo e contribuintes; b) Obrigação, lançamento, crédito, prescrição e decadência tributários; c) Adequado tratamento tributário ao ato cooperativo praticado pelas sociedades cooperativas. d) Definição de tratamento diferenciado e favorecido para as microempresas e para as empresas de pequeno porte, inclusive regimes especiais ou simplificados no caso do imposto previsto no art. 155, II, das contribuições previstas no art. 195, I e 12 e 13, e da contribuição a que se refere o art É preciso LC para fixação de FG, BC e Contribuintes de Impostos, pois trata-se de normas gerais, já a taxa, por exemplo, não precisa ser por LC, pois, não está no rol das normas gerais.

4 Porém, para fixar a alíquota mínima e máxima do ISS, só por LC Federal, a CF determinou desta forma para evitar a guerra fiscal. Art , I CF: 3º Em relação ao imposto previsto no inciso III do caput deste artigo, cabe à lei complementar: I - Fixar as suas alíquotas máximas e mínimas; Alíquotas diferenciadas pelo uso e pelo tipo. Desta forma a CF permite essa diferenciação Art º, II: 6º O imposto previsto no inciso III: II - Poderá ter alíquotas diferenciadas em função do tipo e utilização. QUAL A DIFERENÇA DE LO E LC? É o quórum de aprovação. LO Maioria simples LC Maioria absoluta CONSTITUIÇÃO FEDERAL LEIS (LO, LC e Tratados Internacionais) Decretos, Portarias e outras normas * *Decretos, Portarias, e outras normas art. 59 CF rol de normas jurídicas, contudo, não se trata de um rol de hierarquia: Art. 59 CF O processo legislativo compreende a elaboração de: I - Emendas à Constituição; II - Leis complementares;

5 III - leis ordinárias; IV - Leis delegadas; V - Medidas provisórias; VI - Decretos legislativos; VII - Resoluções. O art. 97, VI CTN diz que somente Lei pode estabelecer os casos de extinção do crédito tributário, porém, o art. 146, III nos traz o rol de normas gerais e extinção não está neste rol. O CTN foi recepcionado pela CF/88 como LC, desta forma, não se pode alterar os casos de extinção por uma LO, somente por LC, pois, estão previstos no CTN e é uma LC. Exemplo: LC FEDERAL só pode ser alterada por LC FEDERAL. Para o ITCMD é preciso LC Federal. art. 155, 1º, III CF O imposto previsto no inciso I: III - terá competência para sua instituição regulada por lei complementar: a) se o doador tiver domicilio ou residência no exterior; b) se o de cujus possuía bens, era residente ou domiciliado ou teve o seu inventário processado no exterior; Princípio do Paralelismos das Formas o assunto que é reservado por LC, LO não pode regular. Porém, se o assunto for de LO e a LC criar, caso haja alteração, poderá ser alterado por LO. Atenção: 1. Sempre verificar se o assunto é de norma geral e seguir o que estabelece o art. 146, III CF. 2. Se não for norma geral e for um tema regulado pelo CTN, só pode ser alterado por LC. A multa pode vir por LO se o tributo é de LC? Exemplo art. 148 CF, para aplicar a multa sobre o não pagamento de empréstimo compulsório não precisa de LC, o artigo estabelece que precisa de LC para criar o tributo, então dentro desta criação é preciso analisar 4 atos: 1. Criação 2. Extinção 3. Aumento 4. Redução Para todo tributo, vale a regra de criação do tributo. Se a regra é por LO estes 4 atos acima devem ser por LO, se a regra for por LC os 4 atos dever ser por LC. Está é a interpretação que prevalece na doutrina com relação a exigência de LC. No mais o que não for estes 4 atos, não dependem de exclusivamente de LC, depende de LEI.

6 Em regra, o tributo é criado por LO, exceto para os tributos abaixo que precisa ser por LC: Empréstimo Compulsório art. 148 CF; Imposto sobre grandes fortunas art. 153, VII CF Imposto novo art. 154, I CF Contribuição Especial Nova art. 195 IV CF Essa regra deve ser aplicada para criação, aumento, redução e extinção. Alguns tributos tem a função de regular comportamento no mercado, portanto, são tributos extrafiscais. O art º CF, determina que as alíquotas dos impostos: II, IE, IPI e IOF serão alteradas pelo Poder Executivo, e isto significa que não precisa ser por lei, então tanto o aumento como a redução destes tributos não precisam de lei, desde que respeitados os limites da lei. ATT: Alíquota não está no rol das normas gerais, então pode ser alterada por LO. Art. 153 CF Compete à União instituir impostos sobre: I - Importação de produtos estrangeiros; II - Exportação, para o exterior, de produtos nacionais ou nacionalizados; III - Renda e proventos de qualquer natureza; IV - Produtos industrializados; V - Operações de crédito, câmbio e seguro, ou relativas a títulos ou valores mobiliários; VI - Propriedade territorial rural; VII - Grandes fortunas, nos termos de lei complementar. 1º É facultado ao Poder Executivo, atendidas as condições e os limites estabelecidos em lei, alterar as alíquotas dos impostos enumerados nos incisos I, II, IV e V. JURISPRUDENCIA......algumas dessas limitações constitucionais ao poder de tributar constituem cláusulas pétreas, por se inserirem no contexto dos direitos e garantias individuais, em especial no que toca aos princípios da igualdade tributária e da vedação ao confisco". Min. Ricardo Lewandowski - RE , março de Regra especial de como a legalidade não pode ser substituída por nenhuma outra forma de interpretação jurisprudencial JURISPRUDENCIA... "TRIBUTÁRIO...3.Homenagem ao princípio da legalidade. 4. Impossível, em nosso regime legal tributário, a criação de obrigação tributária por interpretação jurisprudencial. 5. Só há tributo exigível quando existe lei que expressamente o declare, impondo os elementos do seu fato gerador, da sua base imponível e da alíquota devida, expressando, ainda quais são os sujeitos ativos e passivos.6. Precedentes das 1ª e 2ª Turmas desta corte Superior.9. Recurso da Associação não provido. Recurso da Fazenda Nacional não conhecido." (STJ, 1ªT., REsp , Min. José Delgado, fev/04).

7 AUMENTO CORREÇÃO MONETÁRIA Art. 97 2º CTN a mera atualização da BC do tributo não significa que houve aumento. A lei precisa dizer qual o índice que será usado para atualização da moeda. Correção monetária é uma mera atualização, porem deve-se observar qual foi o índice utilizado previsto em lei. SUM 160 STJ É defeso, ao Município, atualizar o IPTU, mediante decreto, em percentual superior ao índice oficial de correção monetária. É defeso atualizar o tributo acima do índice da inflação determinada pelo indicador. Quando os entes públicos demoram para proceder a atualização monetária, juridicamente não há ilegalidade quando os entes procedem a atualização dos anos que ficaram sem atualização. Contudo, o STF adota o Princípio da Razoabilidade e Proporcionalidade, desta correção monetária, determinando a atualização escaladamente, por exemplo, se ficou 4 anos sem atualizar e soma dos 4 anos gere 40% de atualização, o ente dividi este percentual em 04 anos para trazer a razoabilidade e proporcionalidade. OBSERVE: A União criou uma taxa por LO que visa a fiscalização de estabelecimentos comerciais, cuja atividade seja pesagem de mercadorias. Foi definido que a BC será 1% sobre a Renda da Pessoa Física ou Lucro Líquido da Pessoa Jurídica. Trata-se de uma taxa de polícia. Art º CF taxa não pode ter a mesma BC de impostos. A BC de taxa não é norma geral, então pode ser pode LO. Neste caso há uma ilegalidade por ter usado a BC própria de imposto. Art º CF 2º As taxas não poderão ter base de cálculo própria de impostos. PRINCÍPIO DA ISONOMIA OU DA IGUALDADE Art. 150 CF Sem prejuízo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, é vedado à União, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municípios: II - Instituir tratamento desigual entre contribuintes que se encontrem em situação equivalente, proibida qualquer distinção em razão de ocupação profissional ou função por eles exercida, independentemente da denominação jurídica dos rendimentos, títulos ou direitos; A CF proibiu a União, os Estados, DF e Municípios de instituir tratamento desigual entre os contribuintes que se encontrem em situação equivalente, proibindo qualquer distinção em razão de ocupação profissional ou função por eles exercida, independentemente da denominação jurídica dos rendimentos. Isonomia é sempre determinada com base num critério. Por exemplo: 80 pessoas da sala de aula: 35 pessoas não usam óculos, os 35 são considerados iguais, os demais que usam óculos são iguais dentro dos que usam óculos. Não é permitido fazer distinção entre os equivalentes. Os não equivalentes podem ser tributados de forma diferente.

8 O Princípio da Isonomia no caso do Direito Tributário, consiste em pagar mais ou menos tributos. Existem 02 critérios que não são permitidos para promover a Isonomia: Ocupação profissional; Função por eles exercidas, independente da denominação jurídica dos rendimentos, títulos ou direitos. CHECK LIST DA IGUALDADE: 1 Dissecar a Regra Matriz de Incidência Tributária; 2 Detectar a existência de discriminação pela RMIT utilizado pela norma tributária. 3 Identificar qual é o elemento de discriminação utilizado pela norma analisada. 4 Analisar se a norma onera ou beneficia singularmente um indivíduo ou categoria ou atividade desde já determinados e se o elemento de discriminação reside na própria pessoa ou situação discriminada. 5 Aferir a existência de correlação lógica entre o elemento de discriminação e o tratamento diferenciado; 1 Dissecar a Regra Matriz de Incidência Tributária: A regra matriz foi criado pelo doutrinador Paulo de Barros Carvalho, contendo 05 critérios mínimos existencial. I. Critério Material: Toda lei tem que trazer o seu critério material, ou seja, a lei precisa dizer qual o FG da Obrigação Tributária. Exemplo: o critério material do IPVA é ser proprietário de veículo. II. Critério Temporal: a lei precisa dizer que dia vencerá determinado tributo, ou seja, quando se considera praticado o FG. Exemplo: o IR o FG é praticado todo dia 31 de dezembro de cada ano. III. Critério Espacial: o local do território que considera o FG. Continua na próxima aula... BONS ESTUDOS! Profa. Cristina Casares

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