EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA CÍVEL DO FORO DA BARRA DA TIJUCA

Transcrição

1 EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA CÍVEL DO FORO DA BARRA DA TIJUCA PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA AGENOR DA SILVA GOMES, brasileiro, viúvo, bibliotecário aposentado, portador da Carteira de Identidade RG n., devidamente inscrito no CPF/MF n., residente na Rua São João Batista n. 24, apartamento 125, na Barra da Tijuca, Rio de Janeiro, RJ, CEP, neste ato representado por seu filho ARNALDO DA SILVA GOMES, brasileiro, divorciado, dentista, portador da Carteira de Identidade RG n., devidamente inscrito no CPF/MF n., residente na Rua São João Batista n. 24, apartamento 125, na Barra da Tijuca, Rio de Janeiro, RJ, CEP, por intermédio de seu advogado e bastante procurador infra-assinado (instrumento de mandato em anexo), vem, mui respeitosamente, à presença de Vossa Excelência, com fundamento no artigo 6º, incisos III e V, e artigo 51, inciso IV, ambos do Código de Defesa do Consumidor propor AÇÃO DE REVISÃO CONTRATUAL DE CLÁUSULA LEONINA pelo procedimento ordinário cumulada com OBRIGAÇÃO DE FAZER com PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA em face de PLANO DE SAÚDE BEM-ESTAR (qualificação completa da empresa e endereço) e da CLÍNICA MARCELINO CHAMPAGNAT (qualificação e endereço) pelos motivos de fato e de direito abaixo articulados.

2 I DOS FATOS 1. Em 19 de março de 2005, o genitor do requerente firmou com a requerida prestação de serviços de assistência médica com cobertura total em casos de acidentes, cirurgias, emergências, exames, consultas ambulatoriais, resgate de ambulâncias e até mesmo com uso de helicópteros, ou seja, tudo o que se espera de um dos melhores planos de saúde existentes no país. 2. Em julho de 2010, o genitor do requerente foi internado na Clínica São Marcelino Champagnat, na Barra da Tijuca, no Rio de Janeiro, vítima de grave acidente vascular cerebral (AVC). Seu estado de saúde piora a cada dia, e o requerente ficou muito preocupado com essa situação. 3. Ao visitar seu pai, no dia 16 de julho do mesmo mês, o requerente foi levado à direção da clínica, e foi informado pelo médico responsável, Dr. Marcos Vinícius Pereira, que o quadro comatoso do genitor do requerente é muito grave, mas não há motivo para que ele permaneça internado na UTI (Unidade de Tratamento Intensivo) da clínica, e sim em casa com a instalação de home care com os equipamentos necessários à manutenção de sua vida com conforto e dignidade. 4. O médico disse ainda que, em 48 horas, não restará outra saída senão dar alta ao pai do requerente para que ele continue com o tratamento em casa, pois certamente é a melhor opção de tratamento. 5. Em estado de choque com a notícia, vendo a impossibilidade de seu pai manifestar-se sobre seu próprio estado de saúde, o requerente entrou em contato com a ré, e esta informou que não poderia fazer nada, pois não existe a possibilidade de instalar home care para garantir o tratamento do paciente. 6. Diante dessa situação, desesperado, o requerente busca a tutela jurisdicional, a fim de garantir a continuidade do tratamento médico de seu genitor.

3 II DO DIREITO 7. O posicionamento assumido pelas requeridas diante do grave estado de saúde do genitor do requerente ofende o princípio da dignidade da pessoa humana, porque a saúde do cidadão é um dos direitos tutelados pela Constituição Federal. Dispõe o artigo 169, da Carta Maior que: A saúde é direito de todos e dever do Estado, garantindo mediante políticas sociais e econômicas que visem à redução do risco de doença e de outros agravos e ao acesso universal e igualitário às ações e serviços para sua promoção, proteção e recuperação. 8. Por esse motivo, as requeridas não podem transferir a responsabilidade de decisão para o requerente, impondo-lhe uma situação desesperadora, visto que uma ré alega que o genitor do requerente deve continuar o tratamento em sua residência por meio de home care, e a outra, simplesmente afirma que não pode fazê-lo por não ter condições. 9. Ora, Ilustre Magistrado, a saúde do cidadão é tratado como tema tão relevante na sociedade brasileira que, além de ser um elemento constitutivo da dignidade da pessoa humana, a saúde também é indicada pelo legislador constitucional como um direito social, conforme se depreende do artigo 6º da Constituição Federal: São direitos sociais a educação, a saúde, a alimentação, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurança, a previdência social, a proteção à maternidade e à infância, a assistência aos desamparados, na forma desta Constituição. 10. Há de se verificar ainda que a relação jurídica de consumo estabelecida entre os demandantes é regida pelo Código de Defesa do Consumidor e pela Lei n /18 (Plano de Saúde), caracterizando-se, portanto, normas de ordem pública e de interesse social, inderrogáveis pela vontade das partes.

4 11. O contrato de plano privado de assistência à saúde é um contrato celebrado entre o beneficiário e o plano de saúde, no qual aquele assume a obrigação de realizar periodicamente pagamento mensal, enquanto este se obriga a disponibilizar em rede médica específica e a assumir os custos desse atendimento. 12. Dentre as características do contrato do plano de saúde, duas se aplicam ao caso sub judice : adesão e aleatoriedade. Trata-se de um contrato de adesão, porque não houve espaço para a modificação de cláusulas contratuais. O genitor do requerente assinou o contrato já elaborado pelo plano de saúde, e isso o permite propor esta demanda para realizar a revisão da cláusula contratual leonina. Além disso, as requeridas não podem negar o tratamento médico ao pai do requerente em razão da aleatoriedade, visto que o contrato de plano de saúde é aleatório, porque repousa sobre um acontecimento incerto. Nesse caso, a operadora assume o risco financeiro de arcar com o ônus dos gastos médicos, tratamento médico etc. 13. Como se isso não bastasse, as requeridas desobedeceram aos princípios fundamentais do Código de Defesa do Consumidor, a saber: princípio da vulnerabilidade do consumidor e o princípio da boa-fé nas relações de consumo. O primeiro princípio reconhece o pai do requerente como a parte mais fraca, ou seja, é o hipossuficiente da relação jurídica. O segundo princípio diz respeito à lealdade entre consumidor e fornecedor, visando a combater os abusos praticados no mercado. 14. Esses princípios foram desrespeitados pelas requeridas ao passo que visam a interromper o tratamento do pai do requerente, pois um entende que o tratamento deve continuar por meio de home care e outro afirma peremptoriamente que não pode disponibilizar esse serviço. 15. A negativa das requeridas em interromper o tratamento do genitor do requerente permite a revisão de cláusula leonina, primeiramente, com base no artigo 6º, incisos III e V do Código de Defesa do Consumidor, porque à época da contratação, o plano de saúde não informou de forma adequada e clara os diferentes produtos e serviços oferecidos, e diante dessa situação, quer modificar cláusula contratual, estabelecendo prestações desproporcionais com o requerente, uma vez que, diante da circunstância, terá de arcar com as despesas do home care, tornando a relação jurídica excessivamente onerosa para o requerente. 16. Nesse mesmo sentido, o artigo 51, inciso IV, do Código de Defesa do Consumidor explicita que são nulas de pleno direito, entre outras, as cláusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e serviços que estabeleçam consideradas

5 iníquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatíveis com a boa-fé ou a equidade. 17. Como se isso não bastasse, a 10ª Câmara de Direito Privado do Tribunal de Justiça de São Paulo entende que a exclusão de home care do contrato de plano de saúde configura abusividade por contraria norma consumerista. Veja o aresto abaixo colacionado: PLANO DE SAÚDE. AÇÃO DE OBRIGAÇÃO DE FAZER COM PEDIDO DE ANTECIPAÇÃO DE TUTELA. HOME CARE. POSSIBILIDADE. EXCLUSÃO CONTRATUAL QUE CONFIGURA ABUSIVIDADE POR CONTRARIAR NORMA CONSUMERISTA. EXCLUSÃO QUE DESNATURA A PRÓPRIA NATUREZA DO CONTRATO FIRMADO ENTRE AS PARTES. DEMONSTRADA A NECESSIDADE DO TRATAMENTO DOMICILIAR. SENTENÇA MODIFICADA EM PARTE. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. APEL. Nº: Outra questão relevante é que a cláusula restritiva não estava redigida com destaque, conforme dispõe o artigo 54, 4º, do Código de Defesa do Consumidor que explicita o seguinte: As cláusulas que implicarem limitação de direito do consumidor deverão ser redigidas com destaque, permitindo sua imediata e fácil compreensão. III DO PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA 19. O artigo 51, 4º, do Código de Defesa do Consumidor autorizadora da presente demanda, conferindo-lhe a possibilidade jurídica do pedido, e diante do grave quadro de saúde, requer-se os efeitos da tutela antecipada com fundamento no artigo 273, inciso I, do Código de Processo Civil. 20. Diante do quadro de saúde do pai do requerente, a tutela busca a permanência do enfermo no hospital até que o plano de saúde disponibilize o home care ou, em não sendo possível, a permanência dele no hospital.

6 Caso não seja concedida a tutela antecipada, em estado comatoso, inevitável será a morte do genitor do requerente, cujo dano será irreparável. IV DA SUBSTITUIÇÃO PROCESSUAL 21. Como regra geral, a ninguém é dado o direito de pleitear em nome próprio direito alheio, conforme dispõe o artigo 6º do Código de Processo Civil. Contudo, a lei autoriza, em casos excepcionais, o ajuizamento da ação por um estranho à relação jurídica material. 22. No presente caso, o requerente é filho do enfermo que se encontra em estado de coma, por isso não tem condições de assinar a procuração ad judicia para defender seus direitos. Assim, a lei lhe confere o direito à substituição processual, podendo, portanto, figurar no polo ativo da demanda. V DO PEDIDO Ex positis, requer a Vossa Excelência que se digne de conceder a tutela antecipada inaudita altera parte com fundamento no artigo 273, inciso I, do Código de Processo Civil, para determinar à segunda ré que não dê alta médica ao genitor do requerente até que lhe seja viabilizado o atendimento home care pela segunda ré. Em não sendo possível a viabilização de home care que seja determinada então à segunda ré a permanência do pai do requerente no hospital até sua total recuperação. Requer seja considerada inválida a cláusula do contrato celebrado entre as partes, impondo-se a viabilização de home care ou a permanência do pai do requerente no hospital, impedindo a alta médica, bem como arcar com as despesas decorrentes do tratamento médico. Requer a procedência do pedido, com o reconhecimento e declaração de nulidade da cláusula contratual, para obter a

7 contraprestação do contrato firmado com a operadora do plano de saúde e assegurar o tratamento médico do genitor do requerente, constituindo-se como obrigação de fazer, e condenando-se ainda as requeridas. Por derradeiro, requer a citação das requeridas para contestarem a demanda sob pena de revelia e confissão quanto à matéria de fato, e para acompanha-la até decisão final que, certamente, julgará procedente o pedido do requerente. Protesta provar o alegado por todos os meios de prova admitidos em direito, especialmente pelo depoimento pessoal das requeridas, sob pena de confissão, oitiva de testemunhas, juntada de novos documentos e outras provas que se fizerem necessárias para o deslinde da demanda. para efeitos de alçada. Dá-se à causa o valor de R$ ,00 (cem mil reais), Nestes termos, pede deferimento. Local e data. Nome e assinatura do Advogado OAB n.