Remuneração do trabalho

Transcrição

1 DIREITO DO TRABALHO Remuneração do trabalho Prof. Bianca Bastos

2 Remuneração Sistema retributivo do trabalho: remuneração e salário. Diferenciação; Previsão legal: art. 457 da CLT. Crítica e critério. Análise dos 1º a 3º do art AULA 1 Gratificações. Gratificação de função. Gratificação de Natal: 13º salário. Gratificação semestral. Gorjetas: definição. Diferença com Taxa de serviço e guelta. Estudo da Súmula 354 do tst

3 SISTEMA DE RETRIBUIÇÃO DO TRABALHO Empregador REMUNERAÇÃO Terceiros SALÁRIO <> EMPREGADOR GORJETAS <> TERCEIRO

4 SALÁRIO: natureza obrigacional Atribuição econômica devida e paga diretamente pelo empregador, como contraprestação do serviço. Tem caráter obrigacional, e decorre tanto da prestação de serviço como da disponibilização da energia de trabalho a favor do empregador. Art. 3º - Considera-se empregado toda pessoa física que prestar serviços de natureza não eventual a empregador, sob a dependência deste e mediante salário Art. 4º - Considera-se como de serviço efetivo o período em que o empregado esteja à disposição do empregador, aguardando ou executando ordens, salvo disposição especial expressamente consignada

5 REMUNERAÇÃO: definição e previsão legal É o conjunto de pagamentos feitos pelo empregador ou por terceiros ao empregado, em razão da efetiva prestação de serviços. Depende da existência de um contrato individual de emprego. Ex.: gorjetas. O Artigo 457 da CLT define o que é salário? Define remuneração? Não. O Art. 457 da CLT pretendeu definir toda a retribuição cabível ao empregado. Mas fez alguma confusão.

6 Remuneração x Art. 457 da CLT Art Compreendem-se na remuneração do empregado, para todos os efeitos legais, além do salário devido e pago diretamente pelo empregador, como contraprestação do serviço, as gorjetas que receber. 1º - Integram o salário não só a importância fixa estipulada, como também as comissões, percentagens, gratificações ajustadas, diárias para viagens e abonos pagos pelo empregador 2º - Não se incluem nos salários as ajudas de custo, assim como as diárias para viagem que não excedam de 50% (cinqüenta por cento) do salário percebido pelo empregado. 3º - Considera-se gorjeta não só a importância espontaneamente dada pelo cliente ao empregado, como também aquela que for cobrada pela empresa ao cliente, como adicional nas contas, a qualquer título, e destinada à distribuição aos empregados

7 REMUNERAÇÃO: definição e previsão legal Crítica Gorjetas integram remuneração; Ajuda de custo não integra salário, porque não é contraprestação a trabalho. Somente se descaracterizada é que deve ser considerado como salário Crítica Comissões Percentagens não integram o salário: são formas de pagto de salário

8 Remuneração. Representação. REMUNERAÇÃO: Art. 457 e 1º e 2º GORJETA SALÁRIO In pecunia In natura PRÓPRIA IMPRÓPRIA 1º Art. 458 Fixo; Gratificações; Comissões; Diárias; Abonos Alimentação; Habitação; Vestuário; Outras pelo trabalho

9 Parcelas excluídas da REMUNERAÇÃO. Art. 457, 2º CLT REEMBOLSO DESPESAS D I A R I A S AJUDA DE CUSTO DE ATÉ 50% DO SALÁRIO É a devolução ao empregado de despesas que ele faz de seu próprio bolso para prestar trabalho. Ex.: diárias de hotel/refeição

10 GRATIFICAÇÕES

11 GRATIFICAÇÕES. GORJETAS. GRATIFICAÇÕES: Art. 457 e 1º e 3º GORJETA GRATIFICAÇÃO NATAL GRATIFICAÇÃO DE FUNÇÃO PRÊMIO

12 GRATIFICAÇÃO Gratificação é reconhecimento; é brindar em prova de reconhecimento. De modo autêntico, é liberalidade. E neste sentido não é integrativa do salário. Mas o 1º do Art. 457 da CLT fala em GRATIFICAÇÃO AJUSTADA. O que é? Se é GRATIFICAÇÃO, não pode ser AJUSTADA!! Há um paradoxo. GRATIFICAÇÃO AJUSTADA é forma de pagamento de SALÁRIO.

13 GRATIFICAÇÃO Mesmo que o ajuste seja TÁCITO, continua sendo salário. O que define a existência de ajuste é a HABITUALIDADE NO PAGAMENTO. Súmula 152 TST.- Gratificação. Ajuste tácito (RA 102/1982, DJ e DJ ) O fato de constar do recibo de pagamento de gratificação o caráter de liberalidade não basta, por si só, para excluir a existência de ajuste tácito. Ex-prejulgado nº 25.

14 GRATIFICAÇÃO DE FUNÇÃO É um complemento do salário destinada a compensar maior diligência ou mais elevado grau de responsabilidade exigidos do empregado. Origem: Direito Administrativo! Relaciona-se normalmente ao exercício de CARGO DE CONFIANÇA. Art. 450 da CLT - Ao empregado chamado a ocupar, em comissão, interinamente, ou em substituição eventual ou temporária, cargo diverso do que exercer na empresa, serão garantidas a contagem do tempo naquele serviço, bem como volta ao caso anterior. QUESTÃO: pode suprimir? E o Art. 468 da CLT

15 GRATIFICAÇÃO DE FUNÇÃO X SUPRESSÃO Sim. Tratando-se de GRATIFICAÇÃO integra a remuneração (e não o SALÁRIO!) e pode ser suprimida Mas a o princípio da estabilidade econômica da remuneração = SÚMULA 372, item I do TST Gratificação de função. Supressão ou redução. Limites. (Conversão das Orientações Jurisprudenciais nºs 45 e 303 da SDI-1 - Res. 129/2005, DJ ) I - Percebida a gratificação de função por dez ou mais anos pelo empregado, se o empregador, sem justo motivo, revertê-lo a seu cargo efetivo, não poderá retirar-lhe a gratificação tendo em vista o princípio da estabilidade financeira. (ex-oj nº 45 - Inserida em ) II - Mantido o empregado no exercício da função comissionada, não pode o empregador reduzir o valor da gratificação. (ex- OJ nº DJ )

16 GRATIFICAÇÃO DE NATAL : 13º. salário Está prevista no Art. 7º, VIII CF (garantia constitucional) Surgiu como GRATIFICAÇÃO TÍPICA, no âmbito do comércio. Lei 4.090/62: obrigação do empregador conceder aos empregados no mês de dezembro de cada ano, valor correspondente à remuneração.

17 GRATIFICAÇÃO DE NATAL : 13º. salário Lei 4.090/62, Art. 1º No mês de dezembro de cada ano, a todo empregado será paga, pelo empregador, uma gratificação salarial, independentemente da remuneração a que fizer jus. Como se trata de obrigação do empregador, não há como negar seu caráter salarial; como sua fonte é imperativa, não há como lhe emprestar natureza jurídica de GRATIFICAÇÃO. Define-se como: parcela do salário devida ao trabalhador em dezembro, nas condições em que tiver sido adquirido o direito de recebê-la.

18 13º. salário Aquisição do direito Exercício anual entre janeiro e dezembro <> gratificação integral Causa impeditiva JUSTA CAUSA Gratificação proporcional <> 1/12 por mês por fração igual ou superior a 15 dias. Contrato à prazo Aposentadoria Dispensa

19 13º. salário Justa causa Decreto n , de 03/11/65, art. 7º: Art. 7º. Ocorrendo a extinção do contrato de trabalho, salvo na hipótese de rescisão com justa causa, o empregado receberá a gratificação devida nos termos do art. 1º, calculada sobre a remuneração do respectivo mês.

20 13º. salário Prazo para pagamento = 20 de DEZ. Lei 4.749/65, art. 1º - Lei 4.749/65 e Decreto n /65 Adiantamento= entre fevereiro e novembro se requerida em janeiro de cada ano por ocasião das férias Lei 4.749/65, art. 2º Se houver rescisão, compensa o adiantamento, até com outras parcelas (art. 3º Lei 4.749/65)

21 GRATIFICAÇÃO DE NATAL : 13º. salário E se o empregado não trabalhar 15 dias? Art. 2º. Lei 4.090/62. As faltas legais e justificadas ao serviço não serão deduzidas para os fins previstos no 1º do art. 1º desta Lei. Base de cálculo = remuneração Art. 1º, 1º da Lei 4090/62

22 Súmula 253 do TST Gratificação semestral. Repercussões (Res. 1/1986, DJ Nova redação - Res. 121/2003, DJ ) A gratificação semestral não repercute no cálculo das horas extras, das férias e do aviso prévio, ainda que indenizados. Repercute, contudo, pelo seu duodécimo na indenização por antiguidade e na gratificação natalina. O 13º salário se calcula com base na remuneração e não com base no salário ajustado contratual -

23 13º. salário Prescrição Como se calcula a prescrição na gratificação natalina. Se o termo prescricional é junho de 2010, são devidas seis parcelas (6/12) ou a gratificação integral (12/12)? Analisar a situação sob a ótica da data em que se estabelece a pretensão = actio nata

24 GORJETAS Art Compreendem-se na remuneração do empregado, para todos os efeitos legais, além do salário devido e pago diretamente pelo empregador, como contraprestação do serviço, as gorjetas que receber. (...) 3º - Considera-se gorjeta não só a importância espontaneamente dada pelo cliente ao empregado, como também aquela que for cobrada pela empresa ao cliente, como adicional nas contas, a qualquer título, e destinada à distribuição aos empregados

25 GORJETA Origem: seu perfil aparece claro a partir da civilização grega, como um pecúlio dado aos escravos por bons serviços. Na civilização romana era denominada espórtula, espécie de donativo feito a funcionários, também por bons serviços Vocábulo: significa agrado. A palavra gorjeta deriva de gorja (garganta) do arcaico, associando-se ao agrado para a bebida. É uma GRATIFICAÇÃO que é dada por terceiro, por se beneficiar do trabalho prestado ao empregador; A GRATIFICAÇÃO se define pela essência (AGRADO) e não pelo sujeito que a paga (EMPREGADOR OU TERCEIRO)

26 GORJETA PRÓPRIA GORJETA PRÓPRIA é aquela entregue espontaneamente por terceiro (doação). O caráter é facultativo. CARACTERÍSTICAS ESPONTANEIDADE Unilateralidade; Arbítrio do pagador qto valor OCASIONALIDADE É GRATIFICAÇÃO

27 GORJETA PRÓPRIA Diz o Art. 457, 3º que mesmo a parcela espontaneamente dada por terceiro (primeira parte) é considerada gorjeta para fins de integrar a remuneração INTEGRA REMUNERAÇÃO Art. 457, 3º, primeira parte CLT GORJETA PRÓPRIA CONTROLADA GORJETA PRÓPRIA NÃO CONTROLADA É aquela do bolso ; integra remuneração? Ex.: manicure/manobrista/lavarápido/buffet Pelo Art. 457, 3º da CLT, a GORJETA sempre integra a REMUNERAÇÃO.

28 GORJETA IMPRÓPRIA GORJETA IMPRÓPRIA é aquela em que o empregado tem firme expectativa de que a receberá ao fim de cada trabalho prestado. Há uma habitualidade no recebimento. CARACTERÍSTICAS ESPONTANEIDADE HABITUALIDADE NATUREZA JURÍDICA: REMUNERAÇÃO

29 GORJETA IMPRÓPRIA TIPOS Art. 29, 1º CLT: As anotações concernentes à remuneração devem especificar o salário, qualquer que seja sua forma de pagamento, seja ele em dinheiro ou utilidade, bem como a estimativa de gorjeta NÃO INDUZIDA Não é inserido qualquer valor na conta apresentada ao cliente INDUZIDA CONTA apresenta o VALOR parte final do 3º do Art. 457

30 GORJETA x TAXA DE SERVIÇO Taxa de serviço é gorjeta? A taxa de serviço não tem caráter voluntário é imposto pelo empregador ao cliente (os 10%). Cria uma obrigação entre o empregador e o cliente. É um contrato de adesão entre o cliente e o empregador E tem perfil de SALÁRIO para o EMPREGADO. A taxa de serviço (em percentagem) se torna um COMPLEMENTO do SALÁRIO. É comissão. Mas o 3º do Art. 457 estabelece que a parcela cobrada pela empresa ao cliente como adicional de contas é GORJETA.

31 GORJETA x TAXA DE SERVIÇO Qual foi a intenção do legislador ao equiparar a TAXA DE SERVIÇO à GORJETA? A intenção sempre foi a de estabelecer o direito do EMPREGADO a receber contraprestação pecuniária pelo EMPREGADOR, para que seu pagamento não fosse feito apenas por GORJETAS. Então, se disse que taxa de serviço é GORJETA e que GORJETA integra apenas a remuneração e não o SALÁRIO (inclusive o MÍNIMO); Não precisava alterar a natureza jurídica da GORJETA, porque os Arts. 2º e 3º definem empregador e empregado, vinculando-os ao recebimento e pagamento de SALÁRIO.

32 GORJETA P R Ó P R I A TAXA DE SERVIÇO GORJETA PRÓPRIA CONTROLADA GORJETA PRÓPRIA NÃO CONTROLADA: como o empregador poderá fazer a integração na remuneração??? I M P R O P R I A NÃO INDUZIDA INDUZIDA

33 TAXA DE SERVIÇO As normas coletivas acabam denominando a taxa de serviço, como gorjeta obrigatória. Há norma coletiva que estabelece redução salarial para quem pratica gorjeta obrigatória Apresentação em PDF GUELTA Pagamento pelo fornecedor ao vendedor, a título de incentivo, tem feição retributiva. Integra a remuneração, aplicando-se analogicamente a disposição da Súmula 354 do TST. Exs.: fornecedores remédios/eletrodomésticos

34 SÚMULA 354 DO TST Gorjetas. Natureza jurídica. Repercussões (Revisão da Súmula nº Res. 71/1997, DJ ) As gorjetas, cobradas pelo empregador na nota de serviço ou oferecidas espontaneamente pelos clientes, integram a remuneração do empregado, não servindo de base de cálculo para as parcelas de aviso-prévio, adicional noturno, horas extras e repouso semanal remunerado. Essa jurisprudência reflete posição anterior da SDI no sentido de que a GORJETA não integra o cálculo de outros direitos (GODINHO)

35 SÚMULA 354 DO TST Não integra o cálculo do aviso prévio/adicional noturno/horas extras/repouso semanal remunerado, pq essas parcelas são calculadas sobre o salário Há algum reflexo contratual? Integra outras parcelas? Não. Há incomunicabilidade entre SALÁRIO e REMUNERAÇÃO, exceto quanto a previsões legais: RECOLHIMENTOS PREVIDENCIÁRIOS (compõe o salário de contribuição); FGTS ( Art. 15, Lei 8.036/1990; 13º SALÁRIO Lei 4.090/62 e 4.749/65 Férias + 1/3