PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE SÃO PAULO ACÓRDÃO

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1 ACÓRDÃO Registro: Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelação nº , da Comarca de Bebedouro, em que é apelante/apelado PAULO HENRIQUE FRANÇA DE BRITO, é apelado/apelante MINISTÉRIO PÚBLICO DO ESTADO DE SÃO PAULO. ACORDAM, em 16ª Câmara de Direito Criminal do Tribunal de Justiça de São Paulo, proferir a seguinte decisão: "Declararam a nulidade da sentença, devendo outra ser proferida, restando prejudicado o apelo ministerial. v.u.", de conformidade com o voto do Relator, que integra este acórdão. O julgamento teve a participação dos Exmos. Desembargadores GUILHERME DE SOUZA NUCCI (Presidente), LEME GARCIA E NEWTON NEVES. São Paulo, 15 de setembro de Guilherme de Souza Nucci PRESIDENTE E RELATOR Assinatura Eletrônica

2 Apelação criminal nº Comarca: Bebedouro Apelantes: Paulo Henrique França de Brito e Ministério Público Apelados: Ministério Público e Paulo Henrique França de Brito VOTO Nº Apelação. Preliminar. Interrogatório realizado antes da Lei /08. Necessidade de novo interrogatório. Não ocorrência. Lei processual. Art. 2º do CPP. Tempus regit actum. Precedentes do STJ. Existência de outra nulidade verificada de ofício. Ausência de correlação entre acusação e sentença. Acusação que imputa a prática de um estupro com violência real e dois atentados violentos ao pudor com violência presumida, contra três vítimas diferentes. Condenação por três estupros com violência presumida. Inclusão da elementar conjunção carnal que exige aditamento da denúncia. Inteligência do art. 384 do CPP. Declarada a nulidade da sentença. Pela sentença de fls. 287/290, proferida em 21/07/2014 pelo MM. Juiz de Direito, Dr. Neyton Fantoni Júnior, da 1ª Vara Judicial de Bebedouro, PAULO HENRIQUE FRANÇA DE BRITO foi condenado à pena de 27 anos de reclusão, em regime inicial fechado, dando-o como incurso no art. 213 c.c. art. 224, a, e art. 226, I e II, por três vezes, na forma do art. 69, todos do Código Penal. Inconformado, o representante do Apelação nº

3 Ministério Público maneja recurso de apelação, requerendo seja o réu condenado também pelo art. 214 do Código Penal (fls. 301/310). Também irresignada, a defensoria do réu interpôs apelação alegando, preliminarmente, nulidade do feito por não ter sido o acusado reinterrogado após a Lei /08. No mérito, aduz fragilidade do conjunto probatório (fls. 333/344). Ambos os recursos foram contrarrazoados e a Procuradoria Geral de Justiça opinou pelo provimento ao recurso ministerial e improvimento ao recurso defensivo (fls. 356/365). É o relatório. A preliminar não merece acolhida. Isto porque, como é sabido a lei processual é regida pelo princípio do tempus regit actum, nos termos do art. 2º do Código de Processo Penal. Assim, o interrogatório realizado antes da vigência da Lei /08 não o eiva de nulidade, posto ter sido adequadamente acolhido nos termos da lei anterior. Nesse sentido já decidiu o Superior Tribunal de Justiça: INTERROGATÓRIO REALIZADO ANTES DA VIGÊNCIA DA LEI N /2008, QUE MODIFICOU O ART. 400 DO CÓDIGO DE PROCESSO PENAL. AUSÊNCIA DE NECESSIDADE DE RENOVAÇÃO DO ATO, AO TÉRMINO DA INSTRUÇÃO PROCESSUAL. Apelação nº

4 APLICAÇÃO DO ART. 2º DO CÓDIGO DE PROCESSO PENAL. RECURSO NÃO PROVIDO. (...) - A superveniência da Lei n /2008, que alterou alterar o art. 400 do Código de Processo Penal, para determinar a realização do interrogatório como último ato da instrução processual, não implica a repetição do ato, regularmente realizado sob a égide da legislação anterior. Aplicação do art. 2º do Código de Processo Penal e de precedentes desta Corte e do Supremo Tribunal Federal. Recurso em habeas corpus desprovido. (STJ, RHC /PI, 6ª T., Rel. Min. Ericson Maranho, j. em 02/06/2015) A preliminar, portanto, fica rejeitada. Entretanto, verifico, de ofício, hipótese de nulidade da sentença por razão diversa. Pois vejamos. Conforme consta da exordial acusatória, entre os anos de 2005 e 2006, o apelante, mediante grave ameaça de agressão, teria praticado conjunção carnal com sua filha Nathália (maior de 14 anos). Em relação a tais fatos, foi denunciado como incurso no art. 213 do Código Penal. Consta ainda, que no mesmo período, teria o apelante, valendo-se de violência presumida, praticado atos libidinosos diversos da conjunção carnal com suas filhas Nayssa e Nayara (menores de 14 anos). Em relação a tais fatos foi denunciado como incurso no art. 214, c.c. art. 224, a, ambos do Código Penal. Apelação nº

5 Em suma, foi denunciado por estupro com violência real quanto à vítima Nathália, e por atentado violento ao pudor com violência presumida quanto às vítimas Nayssa e Nayara. Contudo, e sem qualquer justificativa, a sentença condenatória deu o réu como incurso, por três vezes, no art. 213 c.c. art. 224, a, ambos do Código Penal. Ou seja, o condenou também por delitos de estupro em relação às vítimas Nayssa e Nayara, quando, em verdade, a denúncia apenas lhe imputou atentado violento ao pudor. E mais, em relação à ofendida Nathália, foi condenado como se houvesse praticado os fatos com violência presumida, quando, em verdade, a denúncia narra violência real. Ademais, note-se pretender o parquet, em sua apelação, seja o apelante também condenado pelos crimes de atentado violento ao pudor contra Nayssa e Nayara. Note-se que os fatos são anteriores à Lei /09, razão pela qual há diferença entre as elementares típicas dos delitos de estupro e atentado violento ao pudor. Trata-se, portanto, de uma miscelânea fática, sem a devida relação com fatos descritos na denúncia e as provas produzidas durante a instrução. Para que o magistrado pudesse proceder à condenação por três delitos de estupro, deveria ter havido aditamento da denúncia, nos termos do art. 384 do Código de Apelação nº

6 Processo Penal, a fim de se incluir na descrição dos fatos a ocorrência de conjunção carnal contra as vítimas menores. Verifico, destarte, inexistência de correlação entre a acusação e sentença, motivo pelo qual deve ser esta anulada. Ante o exposto, pelo meu voto, reconheço a nulidade da sentença atacada, com fundamento no art. 564, IV, do Código de Processo Penal, devendo outra ser proferida, restando prejudicado o apelo ministerial. GUILHERME DE SOUZA NUCCI Relator Apelação nº

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