Planejamento tributário e crimes contra a ordem tributária. Cristiano Carvalho Pós-Doutor U.C.Berkeley e Livre-docente USP

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1 Planejamento tributário e crimes contra a ordem tributária Cristiano Carvalho Pós-Doutor U.C.Berkeley e Livre-docente USP

2 Porqueelisãoe evasãofiscal? Porque a racionalidade impõe! Tributação é um dilema do prisioneiro, os incentivos levam à deserção do cumprimento das obrigações tributárias

3 Sanções tributárias são fator importante para desmotivar a deserção, mas não são suficientes; A análise custo-benefício(risco de ser autuado, executadoe privadodo patrimônio) será decisiva; Incentivosda legislaçãotributáriae penal tributária são distorcidos.

4 Planejamentotributário mudançade paradigma Paradigma antigo: Tipicidade cerrada e estrita legalidade Cumprimentosde requisitosformaisparao negócio jurídico, ainda que indireto permissãofraca : se nãoéproibido, é permitido

5 Paradigma atual: Propósito negocial(business purpose) Substância econômica(substance over form) Normas gerais antielisivas(gaar)

6 Há norma geral antielisiva no Brasil? Art. 116 Parágrafo único. A autoridade administrativa poderá desconsideraratosounegóciosjurídicospraticadoscom a finalidadede dissimulara ocorrênciado fatogeradordo tributooua naturezados elementosconstitutivosda obrigaçãotributária, observadososprocedimentosa seremestabelecidosemlei ordinária. (Incluído pela Lcp nº 104, de )

7 Como nãohánormageralantielisiva, desconsideram-se planejamentos tributários pelo argumento da simulação (art. 149, VII, do CTN) Art É nulo o negócio jurídico simulado, mas subsistirá o que se dissimulou, se válido for na substância e na forma. 1 o Haverá simulação nos negócios jurídicos quando: I-aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas daquelas às quais realmente se conferem, ou transmitem; II -contiverem declaração, confissão, condição ou cláusula não verdadeira; III -os instrumentos particulares forem antedatados, ou pós-datados.

8 SIMULAÇÃO/DISSIMULAÇÃO Configura-se como simulação, o comportamento do contribuinte em que se detecta uma inadequação ou inequivalência entre a forma jurídica sob a qual o negócio se apresenta e a substância ou natureza do fato gerador efetivamente realizado, ou seja, dá-se pela discrepância entre a vontade querida pelo agente e o ato por ele praticado para exteriorização dessa vontade, ao passo que a dissimulação contém em seu bojo um disfarce, no qual se encontra escondida uma operação em que o fato revelado não guarda correspondência com a efetiva realidade, ou melhor, dissimular é encobrir o que é. (1 0 C.C./1ª Câmara. 2004)

9 E os crimes contra ordem tributária? Direito Tributárioéde sobreposiçãoaodireito Privado Direito Penal Tributário é de sobreposição ao Direito Tributário

10 Impossibilidade de concomitância de processo penal porcrime contra a ordemtributáriaantes da decisão final na esfera administrativa SúmulaVinculanten. 24 do STF: NÃO SE TIPIFICA CRIME MATERIAL CONTRA A ORDEM TRIBUTÁRIA, PREVISTO NO ART. 1º, INCISOS I A IV, DA LEI Nº 8.137/90, ANTES DO LANÇAMENTO DEFINITIVO DO TRIBUTO.

11 Lei de lavagemde dinheiro(lei n /98, modificada pela Lei n /12) Nãohámaistipificaçãode crimes antecedentes para sobreposição do tipo crime de lavagemde dinheiro.

12 Art. 1º Ocultaroudissimulara natureza, origem, localização, disposição, movimentação ou propriedade de bens, direitos ou valores provenientes, direta ou indiretamente, de crime: I - de tráfico ilícito de substâncias entorpecentes ou drogas afins; (REVOGADO) II - de terrorismo (REVOGADO) II de terrorismo e seu financiamento;(redação dada pela Lei nº , de ) III - de contrabando ou tráfico de armas, munições ou material destinado à sua produção; (REVOGADO) IV - de extorsão mediante seqüestro;(revogado) V -contra a AdministraçãoPública, inclusive a exigência, para si oupara outrem, direta ou indiretamente, de qualquer vantagem, como condição ou preço para a prática ou omissão de atos administrativos;(revogado) VI - contra o sistema financeiro nacional;(revogado) VII - praticado por organização criminosa.(revogado) VIII praticado por particular contra a administração pública estrangeira. (REVOGADO)

13 Muito obrigado!