Tribunal de Justiça de Mato Grosso do Sul

Transcrição

1 fls de junho de ª Câmara Cível Apelação - Nº - Ribas do Rio Pardo Relator Exmo. Sr. Des. Julizar Barbosa Trindade Apelante : Renata Cristina Oliveira Pereira Fontebassi Advogado : João Alfredo Danieze (OAB: 5572/MS) Apelado : Estado de Mato Grosso do Sul Proc.Est. : Julizar Barbosa Trindade Junior (OAB: /MS) E M E N T A APELAÇÃO CÍVEL DECLARATÓRIA ADMINISTRATIVO CONTRATO TEMPORÁRIO PROFESSORA LICENÇA MATERNIDADE ESTABILIDADE PROVISÓRIA ART. 7º, XVII, DA CF E ART. 10, II, B, DO ADCT RECURSO PROVIDO. A servidora contratada temporariamente para exercer o cargo de professor tem direito à estabilidade provisória prevista no art. 10, II, "b", do ADCT. Precedentes do STF. A C Ó R D Ã O Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os juízes da 2ª Câmara Cível do Tribunal de Justiça, na conformidade da ata de julgamentos, por unanimidade, dar provimento ao recurso, nos termos do voto do relator. Campo Grande, 17 de junho de Des. Julizar Barbosa Trindade - Relator

2 fls. 164 R E L A T Ó R I O O Sr. Des. Julizar Barbosa Trindade. Renata Cristina Oliveira Pereira Fontebassi interpõe apelação contra sentença que, na ação declaratória movida em face do Estado de Mato Grosso do Sul, julgou improcedente o pedido que pretendia a condenação ao pagamento da licença-maternidade e estabilidade provisória (cinco meses após o parto), com os reflexos na gratificação natalina e férias. Custas processuais e honorários em 10% sobre o valor da causa a cargo da sucumbente, com as ressalvas do artigo 12 da Lei 1.060/50. Alega que foi contratada em caráter temporário para exercer o cargo de professora com sucessivas renovações e último vínculo ocorreu de a , quando já estava gestante. O artigo 7º da CF e 10, II, "b" do ADCT vedam a dispensa arbitrária ou sem justa causa, protegendo a maternidade e a infância como condição de direito social fundamental. Ressalta o entendimento firmado na 3ª Câmara Cível no julgamento do apelo e, por fim, requer o provimento do apelo. Contrarrazões às f V O T O O Sr. Des. Julizar Barbosa Trindade. (Relator) Trata-se de apelação contra sentença que julgou improcedente o pedido onde se pretendia a condenação do Estado ao pagamento da licença-maternidade e estabilidade provisória (cinco meses após o parto), com os reflexos na gratificação natalina e férias. Após detida análise do caso, conclui-se que o entendimento de primeiro grau não deve ser mantido. A controvérsia consiste na possibilidade de se admitir o pagamento de indenização em favor de servidora pública estadual, contratada sob o vínculo precário para atender necessidade temporária de excepcional interesse público, relativa ao período da licença maternidade e estabilidade provisória. A autora foi designada em caráter temporário para exercer as funções do cargo de Professora Convocada em diversos períodos ocorridos entre a (f. 41/57). Ainda durante a última contratação, apresentou atestado médico para afastamento do trabalho devido à licença-maternidade a partir de , o qual foi concedida até quando restou interrompido em razão do final da contração e sem qualquer indenização. Como sabido, a licença-maternidade é direito social assegurado na Constituição Federal: Art. 7º. São direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à melhoria de sua condição social: I- relação de emprego protegida contra despedida

3 fls. 165 arbitrária ou sem julta causa, nos termos da lei complementar, que preverá indenização compensatória, dentre outros direitos; (...) XVIII licença à gestante, sem prejuízo do emprego e salário, com duração de cento e vinte dias; O Ato de Disposições Constitucionais Transitórias assim prevê: Art. 10. Até que seja promulgada alei complementar a que se refere o art. 7º, I, da Constituição: (...) II- fica vedada a dispensa arbitrária ou sej julta causa: (...) B) da empregada gestante, desde a confirmação da gravidez até cinco meses após o parto. Por sua vez, o artigo 39, 3º da Carta Maior estende aos servidores públicos a garantia ao trabalho da gestante e a proteção ao mercado de trabalho da mulher. O entendimento do Supremo Tribunal Federal é pelo reconhecimento do direito das gestantes à estabilidade funcional provisória prevista no artigo 10, inciso II, "b", do ADCT, sejam elas servidoras públicas ou trabalhadoras sob a égide de qualquer outro regime jurídico. Há, dessa forma, patente proteção do estado de gravidez enquanto garantia social. A título ilustrativo, o voto do Ministro Eros Grau no RE AgR, ocorrido em 29/09/2009, com publicação do acórdão na data de 23/10/2009: AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO. SERVIDORAS PÚBLICAS E EMPREGADAS GESTANTES. LICENÇA-MATERNIDADE. ESTABILIDADE PROVISÓRIA. ART. 7º, XVIII, DA CONSTITUIÇÃO. ART. 10, II, "B", do ADCT. O Supremo Tribunal Federal fixou entendimento no sentido de que as servidoras públicas e empregadas gestantes, inclusive as contratadas a título precário, independentemente do regime jurídico de trabalho, têm direito à licença-maternidade de cento e vinte dias e à estabilidade provisória desde a confirmação da gravidez até cinco meses após o parto, nos termos do art. 7º, XVIII, da Constituição do Brasil e do art. 10, II, "b", do Ato das Disposições Constitucionais Transitórias. Precedentes. Agravo regimental a que se nega provimento. Também não destoa desse entendimento o posicionamento do Ministro Celso de Mello no julgamento RE AgR realizado no dia 22/11/2011, com publicação do acórdão no dia 07/12/2011: SERVIDORA PÚBLICA GESTANTE OCUPANTE DE

4 fls. 166 CARGO EM COMISSÃO - ESTABILIDADE PROVISÓRIA (ADCT/88, ART. 10, II, "b") - CONVENÇÃO OIT Nº 103/ INCORPORAÇÃO FORMAL AO ORDENAMENTO POSITIVO BRASILEIRO (DECRETO Nº /66) - PROTEÇÃO À MATERNIDADE E AO NASCITURO - DESNECESSIDADE DE PRÉVIA COMUNICAÇÃO DO ESTADO DE GRAVIDEZ AO ÓRGÃO PÚBLICO COMPETENTE - RECURSO DE AGRAVO IMPROVIDO. - O acesso da servidora pública e da trabalhadora gestantes à estabilidade provisória, que se qualifica como inderrogável garantia social de índole constitucional, supõe a mera confirmação objetiva do estado fisiológico de gravidez, independentemente, quanto a este, de sua prévia comunicação ao órgão estatal competente ou, quando for o caso, ao empregador. Doutrina. Precedentes. - As gestantes - quer se trate de servidoras públicas, quer se cuide de trabalhadoras, qualquer que seja o regime jurídico a elas aplicável, não importando se de caráter administrativo ou de natureza contratual (CLT), mesmo aquelas ocupantes de cargo em comissão ou exercentes de função de confiança ou, ainda, as contratadas por prazo determinado, inclusive na hipótese prevista no inciso IX do art. 37 da Constituição, ou admitidas a título precário - têm direito público subjetivo à estabilidade provisória, desde a confirmação do estado fisiológico de gravidez até cinco (5) meses após o parto (ADCT, art. 10, II, "b"), e, também, à licença-maternidade de 120 dias (CF, art. 7º, XVIII, c/c o art. 39, 3º), sendo-lhes preservada, em consequência, nesse período, a integridade do vínculo jurídico que as une à Administração Pública ou ao empregador, sem prejuízo da integral percepção do estipêndio funcional ou da remuneração laboral. Doutrina. Precedentes. Convenção OIT nº 103/ Se sobrevier, no entanto, em referido período, dispensa arbitrária ou sem justa causa de que resulte a extinção do vínculo jurídico- - administrativo ou da relação contratual da gestante (servidora pública ou trabalhadora), assistir-lhe-á o direito a uma indenização correspondente aos valores que receberia até cinco (5) meses após o parto, caso inocorresse tal dispensa. Precedentes. O Superior Tribunal de Justiça já sedimentou que a garantia conferida às servidoras públicas ocupantes de cargos de provimento efetivo, deve ser estendida àquelas designadas a título precário, de modo que fazem jus à estabilidade provisória prevista no art. 10, inciso II, alínea "b", do ADCT. Veja-se: AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO ORDINÁRIO EM MANDADO DE SEGURANÇA. ADMINISTRATIVO E CONSTITUCIONAL. DISPENSA DE SERVIDORA CONTRATADA EM CARÁTER TEMPORÁRIO DURANTE O PERÍODO DE GESTAÇÃO. ARTS. 7º, XVIII, DA CF E 10, II, B, DO ADCT. INDENIZAÇÃO SUBSTITUTIVA DA ESTABILIDADE PROVISÓRIA. POSSIBILIDADE. VALORES POSTERIORES À IMPETRAÇÃO. SÚMULAS 269 E 271/STF. PRECEDENTES. PEDIDO DE APLICAÇÃO DO ART. 97 DO DECRETO N /1999. INOVAÇÃO RECURSAL

5 fls De acordo com a jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça, as servidoras públicas, incluídas as contratadas a título precário, independentemente do regime jurídico de trabalho, possuem direito à licença-maternidade e à estabilidade provisória, desde a confirmação da gravidez até cinco meses após o parto, consoante dispõem os arts. 7º, XVIII, da Constituição Federal e 10, II, b, do ADCT, sendo a elas assegurada a indenização correspondente às vantagens financeiras pelo período constitucional da estabilidade. Precedentes. 2. Como o mandado de segurança não produz efeitos patrimoniais em relação a período pretérito à impetração, os quais devem ser reclamados administrativamente ou pela via judicial adequada, em razão da incidência do teor das Súmulas 269 e 271/STF, os efeitos financeiros, na espécie, são devidos a partir da data da impetração do mandamus até o quinto mês após o parto. 3. Não se admite, na via do agravo regimental, a inovação argumentativa com o escopo de alterar a decisão agravada. 4. Agravo regimental improvido. (AgRg no RMS 27308/RS, Rel. Ministro SEBASTIÃO REIS JÚNIOR, SEXTA TURMA, julgado em 15/10/2013, DJe 28/10/2013) Na mesma linha, decisões de nossa Corte de Justiça: ADMINISTRATIVO PROFESSORA CONTRATO TEMPORÁRIO GRAVIDEZ DURANTE A CONTRATAÇÃO TEMPORÁRIA DIREITO À LICENÇA-MATERNIDADE FÉRIAS + 1/3 E 13º SALÁRIO PROPORCIONAIS CABÍVEIS ART. 7º, XVII, DA CF RECURSO DA AUTORA CONHECIDO E PROVIDO. A servidora ocupante de cargo temporário faz jus, quando gestante, à estabilidade provisória de que trata o art. 10, II, "b", do ADCT, que veda, até adequada regulamentação, a dispensa arbitrária ou sem justa causa de empregada gestante, desde a confirmação da gravidez até cinco meses após o parto. A inobservância de tal direito, enseja o pagamento de indenização equivalente à remuneração que faria jus, acrescida das férias proporcionais, terço constitucional de férias e décimo terceiro proporcional a este período, descontados os valores eventualmente, já pagos. (Apelação - Nº Ribas do Rio Pardo, Relator Exmo. Sr. Des. Marco André Nogueira Hanson, 3ª Câmara Cível, j ) MANDADO DE SEGURANÇA LICENÇA MATERNIDADE SERVIDORA TEMPORÁRIA ART. 7º, XVIII, DA CF ART. 10, II, "B" DO ADCT ESTABILIDADE PROVISÓRIA ASSEGURADA SEGURANÇA CONCEDIDA. Tem a servidora temporária direito à estabilidade provisória no serviço e, por conseguinte, ao gozo de sua licença maternidade, nos termos do que dispõem o art. 7º, XVIII, da Constituição

6 fls. 168 Federal e o art. 10, II, "b", do Ato das Disposições Constitucionais Transitórias. (Mandado de Segurança - Nº Campo Grande, Relator Exmo. Sr. Des. Hildebrando Coelho Neto, 2ª Seção Cível, j ) Assim, a dispensa da servidora durante o período de gestação, após várias contratações por quase dez anos, deve harmonizar-se com o princípio constitucional da dignidade da pessoa humana, que embasa a licença-maternidade e a estabilidade provisória, com os vencimentos correspondentes ao cargo, na forma preconizada pelo artigo 7º, XVIII, c/c artigo 39, 3º, da Constituição da República. - correção monetária e juros de mora Com a redação dada pelo Lei /2009 e diante da decisão proferida no STF (ADIN n /DF), bem como atento ao que vem decidindo o STJ (REsp /PR), a correção monetária deve ser feita pelo IPCA mais juros de mora equivalentes aos índices oficiais de remuneração básica e juros aplicáveis à caderneta de poupança. Conclusão Ante o exposto, voto por se dar provimento ao recurso para condenar o Estado de Mato Grosso do Sul ao pagamento de indenização correspondente às verbas salariais, gratificação natalina e férias proporcionais até o quinto mês após o parto, descontados os valores eventualmente pagos, corrigidos nos termos da fundamentação. Por conseguinte, inverte-se o ônus de sucumbência, com honorários de R$ 3.000,00-(três mil reais - art. 20, 4º do CPC). D E C I S Ã O Como consta na ata, a decisão foi a seguinte: POR UNANIMIDADE, DERAM PROVIMENTO AO RECURSO, NOS TERMOS DO VOTO DO RELATOR. Presidência do Exmo. Sr. Des. Julizar Barbosa Trindade Relator, o Exmo. Sr. Des. Julizar Barbosa Trindade. Tomaram parte no julgamento os Exmos. Srs. Des. Julizar Barbosa Trindade, Juiz Vilson Bertelli e Des. Atapoã da Costa Feliz. cz Campo Grande, 17 de junho de 2014.