XIII Congresso Nacional de Direito Previdenciário do IAPE

Transcrição

1 XIII Congresso Nacional de Direito Previdenciário do IAPE

2 LIMBO JURIDICO TRABALHISTA PREVIDENCIARIO RESTABELECIMENTO DO BENEFICIO PREVIDENCIÁRIO

3 Auxílio- doença comum AFASTAMENTO PREVIDENCIÁRIO POR INCAPACIDADE Auxílio- doença acidentário Aposentadoria por invalidez comum Aposentadoria por invalidez acidentaria

4 ESPECIES DE LIMBO PREVIDENCIARIO TRABALHISTA ALTA MÉDICA INDEVIDA AUSÊNCIA DA CONDIÇÃO DE SEGURADO SEGURADO SEM CARÊNCIA SEGURADO AUTONOMO OU AVULSO SEGURADO EMPREGADO EMPREGADOR NÃO RECEBE TRABALHADOR NO POSTO DE TRABALHO

5 ATÉ 15 DIAS INTERRUPÇÃO DO CONTRATO DE TRABALHO LICENÇA REMUNERADA DO EMPREGADO (art. 60 e 63 Lei 8213/91)

6 SUSPENSÃO DO CONTRATO DE TRABALHO APÓS 16º DIA LICENÇA NÃO REMUNERADA arts. 475, 476, CLT Sumula 371 do TST) na hipótese de aposentadoria por invalidez, o contrato de trabalho ficará suspenso até que o benefício concedido pelo órgão previdenciário seja efetivado art. 59, 3º, Lei 8213/91: nos casos de afastamento previdenciário, por incapacidade para o trabalho, o contrato de trabalho fica suspenso, enquanto durar a causa incapacitante para o labor. art. 472, 2º, CLT: o contrato a prazo ficará suspenso por acordo entre as partes, o prazo volta a correr após recuperação da capacidade e o retorno ao trabalhado.

7 DIREITOS TRABALHISTAS ANTES DO AFASTAMENTO POR INCAPACIDADE

8 DIREITOS DO PERÍODO DE ESPERA (15 dias) ENCAMINHAMENTO À PERICIA MEDICA INTERRUPÇÃO DO CONTRATO DE TRABALHO LICENÇA REMUNERADA (SALÁRIO) COMPUTO DA LICENÇA COMO TEMPO DE SERVIÇO MANUTENÇÃO DO CONTRATO DE TRABALHO VEDAÇÃO DE DISPENSA - OBSTATIVA E DISCRIMINATÓRIA (art. 63, Lei 8213/91, art. 476, CLT e Lei 9029/95)

9 DIREITOS TRABALHISTA DURANTE O AFASTAMENTO POR INCAPACIDADE

10 DIREITOS TRABALHISTAS DURANTE O AFASTAMENTO PREVIDENCIÁRIO O que suspende não é o contrato mas a prestação de serviços o liame empregatício permanece com todos os direitos desvinculados da prestação de serviços a exemplo da assistência médica, cesta básica, etc.

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12 DIREITOS TRABALHISTAS NO AFASTAMENTO POR INCAPACIDADE DIREITO DE MANUTENÇÃO DO CONTRATO DE TRABALHO durante o período de afastamento (doença comum ou acidente) MANUTENÇÃO DOS DIREITOS ÀS VANTAGENS VEDADA A ALTERAÇÃO CONTRATUAL UNILATERAL VEDAÇÃO DA DISPENSA : Art. 472, CLT: o afastamento do empregado em virtude de licença enfermidade ou aposentadoria por invalidez não constituirá motivo para alteração ou rescisão do contrato de trabalho por parte do empregador. Súmulas 10 e 463 do STF Art 482 e 483, CLT: no curso do afastamento por incapacidade, após 16º dia, o contrato está suspenso, é vedado a dispensa, salvo nos casos de falta grave ou extinção da empresa.

13 DIREITOS TRABALHISTAS NO AFASTAMENTO POR INCAPACIDADE CÔMPUTO DO TEMPO DE SERVIÇO afastamento até 15 dias : computado do tempo de serviço afastamento após 16º dia : por doença comum: não é computado o tempo de serviço (art. 63 da Lei 8213/91 e 476, CLT) por acidente de trabalho: o tempo é computado para fins de indenização de antiguidade (art. 4º, CLT) afastamento inferior 6 meses : se por acidente de trabalho, há o cômputo do período para fins aquisição de férias.

14 DIREITOS TRABALHISTAS NO AFASTAMENTO POR INCAPACIDADE 13º SALÁRIO PROPORCIONAL Doença comum: as faltas são consideradas - Acidente de trabalho : faltas não são consideradas Sumula 46 do TST: as faltas ou ausência por acidente de trabalho não são consideradas para efeitos de calculo na gratificação natalina ABONO DE NATAL PREVIDENCIARIO : empregador paga o período anterior ao afastamento, incluído os primeiros 15 dias COMPLEMENTO NORMATIVO DE AUXILIO-DOENÇA: se houver norma coletiva de com previsão de complemento de auxílio-doença. Ainda, é devido o complemento do abono de natal previdenciário até chegar ao valor do salário contratual. RECOLHIMENTO DO FGTS: doença comum: não é devido - acidente de trabalho: são devidos os recolhimentos (art. 4º, único CLT e art. 15, 5º, Lei 8036/90)

15 DIREITOS TRABALHISTAS APÓS ALTA MÉDICA CESSAÇÃO DA SUSPENSÃO CONTRATUAL : Com a alta medica o contrato de trabalho volta a surtir os efeitos próprios DEVER DO EMPREGADO DE RETORNO JUSTA CAUSA. ABANDONO DE EMPREGO. FIM DE BENEFÍCIO PREVIDENCIÁRIO. SÚMULA 32 DO TST. O empregado que só se apresenta para trabalhar após mais de trinta dias depois de findo auxílio doença previdenciário e não demonstra que a ausência decorreu de ato imputável ao empregador, nem alega e prova a ocorrência de circunstância estranha à sua vontade, comete abandono de emprego, razão pela qual está correta a justa causa aplicada.

16 DEVERES DO EMPREGADOR APÓS ALTA MEDICA PREVIDENCIARIA RECEBER O TRABALHADOR NO POSTO DE TRABALHO OU DE PAGAR-LHE SALARIOS: o trabalhador é considerado á disposição aguardando ordens, o tempo é considerado como de serviço prestado (arts. 471 e 4º, CLT); DE DAR TRABALHO : O empregado tem o direito ao retorno ao trabalho na mesma função (art. 471, CLT); DE READAPTAR O TRABALHADOR : o trabalhador tem o direito de trabalhar em função compatível com seu estado de saúde, na mesma função ou em função readaptada. CONVENÇÃO Nº 161 DA OIT - PRINCÍPIO DA ADAPTAÇÃO DO TRABALHO AO HOMEM "a adaptação do trabalho às capacidades dos trabalhadores, levando em conta seu estado de sanidade física e mental" é desnecessário que o Reclamante se submeta a processo de reabilitação profissional, pois cabe ao empregador a readaptação

17 ALTA MEDICA PREVIDENCIARIA INDEVIDA RECUSA DO EMPREGADOR EM DAR TRABALHO LIMBO JURÍDICO TRABALHISTA-PREVIDENCIÁRIO PRESUNÇÃO DE LEGALIDADE DO ATO ADMINISTRATIVO - CONTRADIÇÃO DAS OPINIÕES MÉDICAS AÇÃO REGRESSIVA REVERSA DO EMREGADOR CONTRA ALTA MEDICA INDEVIDA AÇÃO DO SEGURADO DE RESTABELECIMENTO DE BENEFICIO

18 PRINCIPIOS QUE FUNDAMENTAM A SOLUÇÃO DA LIDE PRINCIPIO DA ADPATAÇÃO DO TRABALHO A CAPACIDADE DO TRABALHADOR (CONVENÇÃO N. 161 DA OIT) PRINCIPIO DA PROTEÇÃO A SAUDE E MEIO AMBIENTE LABORAL ( ART. 6º, 7º, XXII,XXVIII, 196, 200,VIII, CF E 157 DA CLT) PRINCIPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA R VALOR SOCIAL DO TRABALHO (art. 1º, III e IV, CF) PRINCIPIO DA FUNÇÃO SOCIAL DA EMPRESA PRINCIPIO DA FUNÇÃO SOCIAL DO CONTRATO PRINCIPIO DA BOA FE OBJETIVA (art. 422, CC) PRINCIPIO DA NÃO DISCRIMINAÇÃO (art. 3ª CF) TEORIA DO RISCO E DA RESPONSABILIDADE SOCIAL (art. 170, CF/88 e art. 2º, CLT)) PRINCIPIO DA LEGALIDADE, LEGITIMIDADE E VERACIDADE DOS ATOS ADMINISTRATIVOS

19 CONCLUSÃO 1. Na hipótese de suspensão do contrato de trabalho, em razão de afastamento por auxílio doença ou acidente de trabalho, fica suspensa a prestação de serviços, mas não afeta os direitos decorrentes do liame empregatício desvinculados da efetiva prestação de serviços. 2. O empregador não pode recusar em receber o trabalhador no posto de trabalho após alta medica e, ainda, deve manter o plano de saúde e a cesta básica concedidos ao empregado antes do afastamento, enquanto perdurar a suspensão do contrato até que o mesmo seja extinto.

20 3. A recusa do empregador em dar trabalho ao empregado, após alta médica, não se coaduna com os princípios constitucionais da dignidade da pessoa humana e valor social do trabalho (art. 1º, III e IV, CF), e com o comando do computo do tempo de serviço quando o trabalhador está a disposição do empregador ( art. 4º, CLT) 4.Não pode o empregador ficar na cômoda situação de recusa em dar trabalho e, carrear aos ombros do trabalhador uma situação de limbo jurídico trabalhista-previdenciário, à própria sorte, sem receber salários e tampouco beneficio previdenciário.

21 5. Discordando o empregador da decisão administrativa da autarquia previdenciária, que concedeu alta médica ao trabalhador, deve a) receber o trabalhador no posto de trabalho, e logo após conceder-lhe licença remunerada; b) ingressar com recurso administrativo da decisão do INSS e, destruir a presunção de capacidade para o trabalho, atestada pelo médico oficial e, fazer valer a posição do seu médico; c) ou entrar com ação judicial para desconstituir a alta medica indevida e ainda, com pedido de reparação por danos, á vista do pagamento dos salários da licença remunerada (a chamada ação regressiva reversa) 6. O segurado a sua vez não concordando com a alta medica deve entrar com ação de restabelecimento de beneficio com pedido de tutela de urgência de

22 MANUTENÇÃO DO PLANO DA SAUDE NO AFASTAMENTO PREVIDENCIÁRIO Súmula 440 do TST "o direito à manutenção de plano de saúde ou de assistência médica oferecido pela empresa ao empregado, não obstante suspenso o contrato de trabalho em virtude de auxílio-doença acidentário ou de aposentadoria por invalidez". *EMENTA - LIMBO JURÍDICO TRABALHISTA - PREVIDENCIÁRIO AFASTAMENTO PREVIDENCIÁRIO POR DOENÇA. ALTA MÉDICA. TEMPO À DISPOSIÇÃO DO EMPREGADOR. RECUSA DO EMPREGADOR EM FORNECER TRABALHO, SOB ESPEQUE DE INCAPACIDADE DO TRABALHADOR NÃO PROVADA POR PERICIA OFICIAL. OBRIGAÇÃO DO EMPREGADOR PAGAR OS SALÁRIOS. INTELIGENCIA DO ARTIGO 1º, INCISO III E IV, DA CF; ART. 59, 3O, DA LEI 8213/91 E ARTIGO 4º, DA CLT. (TRT 2ª REGIÃO, PROCESSO , REL. DES. IVANI CONTINI BRAMANTE, 4ª TURMA, DJ. 1º/06/2012)

23 AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. RECUSA DA EMPRESA EM ACEITAR O EMPREGADO APÓS FINDO O BENEFÍCIO PREVIDENCIÁRIO EM RAZÃO DE ALTA DO INSS. ART.6º E ART. 7º, XXII E XXVIII, CF. CONVENÇÃO 161 DA OIT. DECISÃO DENEGATÓRIA. MANUTENÇÃO. AGRAVO DE INSTRUMENTO DESPROVIDO.TST-AIRR MAURICIO GODINHO DELAGADO. 10/06/2013. NOTICIA DO TST DE 22/05/ (RR ED ) EMPREGADA MANTEM AUXILIO CRECHE DE FILHO DEFICIENTE DURANTE O AFASTAMENTO POR APOSENTADORIA POR INVALIDEZ. FUNDAMENTOS: PRINCÍPIO DE PROTEÇÃO INTEGRAL DA CRIANÇA (ART. 227,CF/88) DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA (ART. 1º, III, CF/88) FUNÇÃO SOCIAL DO CONTRATO (ART. 422, CC)

24 A EMPRESA INSATISFEITA DEVE RECORRER DA DECISÃO DO INSS - TRT-1 - RECURSO ORDINÁRIO RO RJ (TRT-1) Data de publicação: 01/03/2016 Ementa: RECURSO ORDINÁRIO. AUXÍLIO DOENÇA. SUSPENSÃO DO CONTRATO DE TRABALHO. ALTA DO ÓRGÃO PREVIDENCIÁRIO. NOVO AFASTAMENTO MÉDICO DETERMINADO PELA EMPRESA. LIMBO JURÍDICO LABORAL PREVIDENCIÁRIO. PAGAMENTO DE SALÁRIOS DEVIDO. A responsabilidade pelo pagamento dos salários, de período em que o empregado não goza auxílio previdenciário e é afastado do trabalho, por recomendação de médica da própria empresa, é do empregador, devendo ele recorrer da decisão do INSS que concede alta médica, para efeito de ressarcimento, ao invés de deixar o laborista sem quaisquer meios de subsistência, diante de quadro indefinido em relação a seu contrato de trabalho. ABANDONO DE EMPREGO LIMBO- TRT-15 30/07/ Pág Judiciário - Tribunal Regional do Trabalho da 15ª Região. DOS SALÁRIOS - LIMBO PREVIDENCIÁRIO O juízo a quo condenou a reclamada no pagamento de salários e consectários... Limbo Previdenciário, qual seja inexistência de vontade do reclamante em retornar ao trabalho

25 EMPRESA FORJA ABANDONO DE EMPREGO - TRT-1 - RECURSO ORDINÁRIO RO RJ (TRT- 1) Data de publicação: 14/08/2015 -Ementa: RECURSO ORDINÁRIO. DANOS MORAIS. INDENIZAÇÃO. A prática de ato ardiloso por parte do empregador para forjar demissão por abandono de emprego, quando o empregado encontra-se afastado do trabalho mas sem receber benefício previdenciário, no chamado "limbo previdenciário", justifica a imposição de indenização por danos morais num quantum debeatur elevado, a fim de atender ao caráter compensatório e punitivo-pedagógico da medida. PEDE RESCISÃO INDIRETA LIMBO- TRT-1 29/02/ Pág Judiciário - Tribunal Regional do Trabalho da 1ª Região O limbo previdenciário é o período... DA EMPRESA -IMPEDIMENTO DE RETORNO AO TRABALHO - " LIMBO TRABALHISTA PREVIDENCIÁRIO " - RESCISÃO INDIRETA A28... TRABALHADOR - AUSENCIA DE CULPA DA EMPRESA LIMBO - TRT-2 05/10/ Pág Judiciário - Tribunal Regional do Trabalho da 2ª Região NA CONSTÂNCIA DO LIMBO PREVIDENCIÁRIO O telegrama colacionado aos autos com a defesa (fls Id. d ao órgão previdenciário a prorrogação do benefício do auxílio-doença. Portanto, não se vislumbra culpa

26 PROCESSUAL CIVIL. PREVIDENCIÁRIO. MANDADO DE SEGURANÇA.AUXÍLIO-DOENÇA. ALTA PROGRAMADA. OFENSA AO ART. 62 DA LEI 8.213/1991. NECESSIDADE DE PERÍCIA. SUSPENSÃO DO EXPEDIENTE FORENSE.COMPROVAÇÃO. DOCUMENTO IDÔNEO. INTEMPESTIVIDADE AFASTADA. OFENSA AO ART. 535 DO CPC/1973 NÃO DEMONSTRADA. DEFICIÊNCIA NA FUNDAMENTAÇÃO.SÚMULA 284/STF. (...) 6. Cabe ao INSS proporcionar um acompanhamento do segurado incapaz até a sua total capacidade, reabilitação profissional, auxílio-acidente ou aposentadoria por invalidez, não podendo a autarquia focar apenas no aspecto da contraprestação pecuniária. 7. Na forma do art. 62 da Lei 8.213/1991, "o segurado em gozo de auxílio-doença, insusceptível de recuperação para sua atividade habitual, deverá submeter-se a processo de reabilitação profissional para o exercício de outra atividade", e "não cessará o benefício até que seja dado como habilitado para o desempenho de nova atividade que lhe garanta a subsistência ou, quando considerado não-recuperável, for aposentado por invalidez". Transferir essa avaliação ao próprio segurado fere gravemente o princípio da dignidade da pessoa humana. 8. Além disso, a jurisprudência que vem se firmando no âmbito do STJ é no sentido de que não se pode proceder ao cancelamento automático do benefício previdenciário, ainda que diante de desídia do segurado em proceder à nova perícia perante o INSS, sem que haja prévio procedimento administrativo, sob pena de ofensa aos princípios da ampla defesa e do contraditório. 9. Agravo Interno parcialmente conhecido para afastar intempestividade e, no mérito, não provido. (STJ, AgInt no AREsp /MT, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 27/06/2017, DJe 30/06/2017)