TRIBUNAL DE JUSTIÇA GABINETE DO DESEMBARGADOR MOURA FILHO

Transcrição

1 AGRAVO DE INSTRUMENTO Nº ORIGEM : COMARCA DE PALMAS-TO REFERENTE :AÇÃO ORDINÁRIA COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA Nº ª VARA DA FAZENDA E REGISTROS PÚBLICOS DE PALMAS AGRAVANTE : MUNICÍPIO DE PALMAS-TO PROC. MUNICÍPIO : PÚBLIO BORGES ALVES AGRAVADOS : JAMES PEREIRA BONFIM E OUTROS ADVOGADA : ESTEFANIA FERREIRA DE SOUZA DE VIVEIROS RELATOR : Desembargador DECISÃO Trata-se de AGRAVO DE INSTRUMENTO, com pedido de efeito suspensivo, interposto pelo MUNICÍPIO DE PALMAS-TO, contra decisão proferida nos autos da AÇÃO ORDINÁRIA COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA Nº , em trâmite na 1ª VARA DA FAZENDA E REGISTROS PÚBLICOS DA COMARCA PALMAS, ajuizada pelos ora agravados, em face do ora agravante. Extrai dos autos de origem, que os agravados interpuseram ação ordinária com pedido de tutela antecipada, objetivando a suspensão do Processo Administrativo nº , instaurado para apuração de irregularidades em suposta ascensão de ocupantes de cargos de Analistas Técnicos Jurídicos do Quadro Geral do Município de Palmas ao cargo de Procurador Municipal. Em suma, o Magistrado de primeiro grau deferiu a liminar pleiteada, determinando a suspensão do Processo Administrativo nº e dos efeitos do Decreto nº 1.337, de 1º de março de Pois bem, o agravante alega, em seu arrazoado, que não há como exigir-se do chefe de qualquer dos Poderes, inclusive do Poder Judiciário, no exercício de suas funções administrativas, o cumprimento de lei ou ato normativo que entenda flagrantemente inconstitucional, podendo e devendo, licitamente, negar o seu cumprimento, sem prejuízo do exame posterior pelo Poder Judiciário, no exercício de sua função jurisdicional. Menciona que, caso nada pudesse fazer sobre leis manifestamente inconstitucionais, cumprindo-as cegamente, o Poder Executivo estaria em evidente posição de inferioridade em relação aos Poderes Legislativo e ao Judiciário, o que não se compactua com a Constituição da República. I

2 Aduz que, a Constituição Federal e a Estadual estabelecem claramente a impossibilidade de investidura em cargo público efetivo sem prévia aprovação em concurso público, além da pacífica jurisprudência dos Tribunais superiores a respeito, é indiscutível que o Chefe do Poder Executivo pode se negar a cumprir a lei inconstitucional, conforme reconhece o STF. Ao final requer a concessão do efeito suspensivo na forma do art , I, do CPC/2015, fazendo cessar os efeitos da decisão interlocutória agravada, e, no mérito, que seja dado total provimento ao Agravo de Instrumento, a fim de que a decisão interlocutória que determinou a suspensão do Processo Administrativo nº e dos efeitos do Decreto nº 1.337, de 1º de março de 2017 seja totalmente reformada, fazendo cessar o flagrante quadro de inconstitucionalidade ora verificado no âmbito da Procuradoria-Geral do Município de Palmas. É o breve relatório. DECIDO. De início, verifico presentes os pressupostos de admissibilidade do agravo interposto. O agravo de instrumento conforme o art do CPC/2015 deve ser recebido, em regra, apenas no efeito devolutivo, para que o seu manejo não implique suspensão dos efeitos da decisão agravada. No entanto, o inciso I do referido dispositivo disciplina que o relator...poderá atribuir efeito suspensivo ao recurso ou deferir, em antecipação de tutela, total ou parcialmente, a pretensão recursal, comunicando ao juiz sua decisão. Outrossim, o deferimento do efeito suspensivo fica condicionado ao preenchimento dos requisitos arrolados no art. 995, parágrafo único, do Código de Processo Civil/15, in verbis: Art Os recursos não impedem a eficácia da decisão, salvo disposição legal ou decisão judicial em sentido diverso. Parágrafo único. A eficácia da decisão recorrida poderá ser suspensa por decisão do relator, se da imediata produção de seus efeitos houver risco de dano grave, de difícil ou impossível II

3 reparação, e ficar demonstrada a probabilidade de provimento do recurso. Logo, necessária se faz, para a concessão do efeito suspensivo ao agravo de instrumento, a presença concomitante de dois requisitos: a) sólida e relevante fundamentação fática e/ou jurídica (fumus boni iuris); e b) demonstração de que, prevalecendo a decisão, poderá a parte agravante experimentar lesão grave e de difícil reparação (periculum in mora). No caso vertente, em sede de cognição sumária e superficial, própria do estágio dos autos, analisados os argumentos trazidos pelo agravante, em cotejo aos fundamentos expostos na decisão, ora atacada, e nos documentos anexados no processo originário, identifico elementos de prova a evidenciarem a presença simultânea dos pressupostos legais autorizadores da suspensão dos efeitos da decisão impugnada. A partir da Constituição de 1988, a imprescindibilidade do certame público não mais se limita a empregos públicos, impondo-se às pessoas estatais como regra geral de observância compulsória, a transformação de cargos e a transferência de servidores para outros cargos ou para categorias funcionais diversas traduzem, quando desacompanhadas da prévia realização do concurso público de provas ou de provas e títulos, formas inconstitucionais de provimento no Serviço Público, pois implicam o ingresso do servidor em cargos diversos daqueles nos quais foi ele legitimamente admitido. O art. 37, II, da Carta Magna, estabelece que "a investidura em cargo ou emprego público depende de aprovação prévia em concurso público de provas ou de provas e títulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeações para cargo em comissão declarado em lei de livre nomeação e exoneração". Analisando a situação fática, é patente que o cargo de Analista Técnico-Jurídico não correspondia, em qualquer hipótese, ao cargo de Procurador Municipal. Somente por inquestionável conveniência administrativa é que os autores/agravados passaram a atuarem dentro das atividades inerentes a sua formação acadêmica. Fato que ensejou a comentada ascensão, pois que eles não prestaram concurso público para o cargo de Procurador Municipal, circunstância que permite a identificação da fumaça do bom direito defendida pelo Ente Municipal. III

4 Por fim, verifico que a decisão agravada não está em sintonia com a jurisprudência do Supremo Tribunal Federal, no sentido de que a transposição, transformação ou ascensão funcional de servidores públicos de uma categoria para outra, posto consubstanciar modalidades de provimento derivado, sem prévia aprovação em concurso público de provas e títulos, não se coadunam com a nova ordem constitucional. Essa orientação está consolidada na Súmula Vinculante 43, verbis: "É inconstitucional toda modalidade de provimento que propicie ao servidor investir-se, sem prévia aprovação em concurso público destinado ao seu provimento, em cargo que não integra a carreira na qual anteriormente investido No mesmo sentido, destaco os seguintes julgados: PROJETO DE LEI INICIATIVA EXCLUSIVA DO EXECUTIVO EMENDA PARLAMENTAR DESVIRTUAMENTO. A ausência de pertinência temática de emenda da casa legislativa a projeto de lei de iniciativa exclusiva do Executivo leva a concluir-se pela inconstitucionalidade formal. CARGO PÚBLICO PROVIMENTO INADEQUAÇÃO. A teor do Verbete nº 685 da Súmula do Supremo, é inconstitucional toda modalidade de provimento que propicie ao servidor investirse, sem prévia aprovação em concurso público, em cargo que não integra a carreira na qual anteriormente investido." (ADI 3.926, Rel. Min. Marco Aurélio, Plenário, DJe de 15/9/2015). AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO COM AGRAVO. ADMINISTRATIVO. TRANSFORMAÇÃO DE CARGO. IMPOSSIBILIDADE. SÚMULA VINCULANTE 43. PRECEDENTES. MULTA DO ARTIGO 557, 2º, DO CPC/1973. APLICABILIDADE. AGRAVO REGIMENTAL DESPROVIDO. (ARE AgR, Rel. Min. Luiz Fux, Primeira Turma, DJe de 9/5/2016) IV AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO. 1. TRANSPOSIÇÃO DE CARGOS. CARREIRAS DE TÉCNICO DE ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA E DE TÉCNICO DE FINANÇAS E CONTROLE. LEIS DISTRITAIS 13/1988 E 99/1990. ALEGAÇÃO DE OFENSA AO INCISO II DO ART. 37 DA MAGNA CARTA. INCIDÊNCIA DA SÚMULA 685/STF. 2. PREENCHIMENTO DE REQUISITOS LEGAIS. SÚMULAS 279 e 280/STF. 1. Nos termos da Súmula 285/STF, É inconstitucional toda modalidade de

5 provimento que propicie ao servidor investir-se, sem prévia aprovação em concurso público destinado ao seu provimento, em cargo que não integra a carreira na qual anteriormente investido. 2. De mais a mais, incidem no caso as Súmulas 279 e 280/STF. Agravo regimental a que se nega provimento. (AI AgR, Rel. Min. Ayres Britto, Segunda Turma, DJe de 22/3/2011) Noutro passo, o perigo na demora também resta caracterizado, na medida em que a Fazenda Pública ficaria impedida de, posteriormente, pleitear a restituição dos valores recebidos indevidamente pelos agravados. Aparentemente, o enquadramento dos demandantes no exercício das funções de Procuradores do Município de Palmas-TO, viola Princípios Constitucionais supracitados. Assim sendo, sem prejuízo de posterior reanálise, DEFIRO O PEDIDO LIMINAR, a fim de suspender os efeitos da decisão proferida pelo Juízo singular até o julgamento de mérito do presente agravo de instrumento. COMUNIQUE-SE, incontinenti, o teor desta decisão ao magistrado prolator do decisum agravado. DEIXO de requisitar informações, eis que os autos de origem estão disponíveis eletronicamente. Os agravados de forma espontânea ofereceram contraminuta ao agravo, evento 11, sendo desnecessária a intimação dos mesmos. Após, OUÇA-SE a Douta Procuradoria Geral da Justiça, em conformidade com o art. 1019, inciso III, do Código de Processo Civil. Publique-se. Intime-se. Palmas TO, 28 de março de Desembargador Relator V