Ministério da Justiça Conselho Administrativo de Defesa Econômica - CADE Gabinete do Conselheiro Luiz Alberto Esteves Scaloppe

Transcrição

1 Ato de Concentração N.º / Requerentes: Société Air France e Koninklijke Luchtvaart Maachappinj. Advogados: Geraldo Roberto Lefosse Júnior, Valdo Cestari de Rizzo, Edmundo Nejm e outros. Conselheiro-Relator: Luiz Alberto Esteves Scaloppe R E L A T Ó R I O Trata-se de uma operação realizada em âmbito mundial com reflexos no Brasil relativa à combinação das atividades da Société Air France ( Air France ) e da Koninklijke Lucchtvaart Maatschappij N.V. ( KLM ) por meio da celebração do Framework Agreement. A Air France pertence ao Grupo francês Société Air France. Seus principais acionistas são o Estado Francês, que detém 54% dos direitos de voto, juntamente com funcionários e ex-funcionários da empresa, que detém 12,9% de participação (fls. 15). A Air France presta serviços de transporte e armazenagem: aviação civil nacional e internacional, transporte de carga perecível, transporte de carga não perecível e diversos manutenção de motores e aeronaves. Não há outra empresa direta ou indiretamente componente do Grupo Société Air France com atuação no Brasil ou no Mercosul. A KLM pertence ao Grupo KLM, de origem holandesa. Dentre os acionistas com participação superior a 5%, estão o Estado Holandês, que detém 14,1% do capital social, e a Stichting Luchtvaartbelangen Nederland, que detém 11,2% de participação (fls. 15). A empresa atua no mesmo setor da Air France, prestando serviços de transporte e armazenagem: aviação civil nacional e internacional, transporte de carga perecível, transporte de carga não perecível e diversos manutenção de motores e aeronaves. Não há outra empresa direta ou indiretamente componente do Grupo KLM com atuação no Brasil ou no Mercosul. Como mencionado anteriormente, a presente operação consiste na combinação de atividades da Air France e da KLM, por meio da celebração do Framework Agreement. De acordo com esse contrato, a presente transação

2 consiste na oferta, realizada pela Air France, de troca de todos os valores mobiliários da KLM, em circulação na Holanda e nos Estados Unidos da América. Após a concretização da presente operação e mediante a edição de uma nova lei na França, a Air France constituirá uma subsidiária integral com sede na França ( AFOP ). Todo o negócio da Air France será transferido para a AFOP por meio de uma transferência parcial de ativos. A atual Air France será renomeada Air France KLM. As ações e bônus de subscrição da Air France KLM serão negociadas na Bolsa Euronext de Paris (1ª oferta), Euronext de Amsterdã e na Bolsa de Valores de Nova Iorque por meio do programa de certificados de depósito (ADR American Depositary Receipts). Caso a oferta seja aceita integralmente, e anteriormente ao exercício dos bônus de subscrição, os atuais acionistas da KLM deterão 19% do novo grupo formado, enquanto a participação do Estado Francês será automaticamente reduzida de 54% para 44%. Os outros acionistas da Air France passarão a deter 37% da Air France KLM (fls. 15/16). Conforme entendem as Requerentes, o mercado relevante na ótica do produto, deve ser definido como sendo o mercado de transporte aéreo de passageiros e o de transporte aéreo de cargas. Na dimensão geográfica da operação, no que se refere ao transporte aéreo de passageiros, as Requerentes dividem o mercado em 3 rotas: Paris - São Paulo/São Paulo Paris, operada apenas pela Air France; Paris - Rio de Janeiro/Rio de Janeiro Paris, operada, também, apenas pela Air France; e Amsterdã São Paulo/São Paulo Amsterdã operada apenas pela KLM (fls. 27/28). No que tange ao transporte aéreo de cargas, as Requerentes delimitam o mercado relevante geográfico às rotas de transporte existentes entre o Brasil e a Europa. Os mercados definidos pelas Requerentes e suas respectivas estimativas (market Share), foram apresentados da seguinte forma:

3 Mercado de Transporte Aéreo de Cargas Europa/Brasil Paris - São Paulo/ São Paulo - Paris Paris - Rio de Janeiro/ Rio de Janeiro - Paris Empresa Market Share Société Air France < 15% KLM < 15% Lufthansa 22,20% TAP 9,00% British Airways 5,40% Iberia 5,10% Mercado de Transporte Aéreo de passageiros Rota Empresa Market Share Société Air France < 25% TAM 31,90% VARIG 31,80% Société Air France < 45% TAM 10,50% VARIG 34,50% Amsterdã - Rio de Janeiro/ KLM < 75% Rio de Janeiro - Amsterdã VARIG 10,60% *Fonte: Informações das Requerentes fls. 28/30, com adaptações. O primeiro documento vinculativo da operação foi o Announcement Protocol de fls. 33/37, firmado entre as partes em 30/09/2003. O ato, por sua vez, foi apresentado em 21/10/2003 ao Sistema Brasileiro de Defesa da Concorrência SBDC. A operação foi submetida ao CADE tendo em vista que os faturamentos dos grupos das Requerentes superaram os R$ 400 milhões nos termos do disposto no 3º, do Art. 54, da Lei 8.884/94 (fls. 31). As Requerentes comprovaram o recolhimento da Taxa Processual, conforme comprovante original de recolhimento constante à fls. 09 do processo cópia via CADE. Os pareceres da Secretaria de Acompanhamento Econômico- SEAE/MF (fls. 403/406), da Secretaria de Direito Econômico-SDE/MJ (fls. 407/408), assim como os da Procuradoria Geral do CADE-ProCADE (fls. 412/415) e do Ministério Público Federal-MPF (fls. 418/421), opinaram pela aprovação da operação sem restrições.

4 Em seu parecer, a SEAE com o intuito de melhor definir os mercados relevantes do produto da operação, descreveu as atividades das empresas envolvidas no presente feito: Air France KLM A Air France oferta vários serviços aéreos no mercado internacional: transporte aéreo de passageiros, transporte aéreo de carga, manutenção de aeronaves e outros serviços relacionados a essas atividades, como catering, reservas de viagens e consultoria. No Brasil, a Air France presta serviços de transporte aéreo da passageiros e cargas. Também presta serviços de manutençao de aeronaves, que compreende checagens rápidas e reparos realizados em aeroportos de origem/destino. Esses serviços são conhecidos como manutenção de linha. (fls. 404) A KLM possui quatro atividades principais: transporte aéreo de passageiros, transporte aéreo de cargas, manutenção e engenharia e operação de vôos fretados por meio de sua subsidiária Transavia (também conhecida com o nome Basiq Air). No Brasil, a KLM presta serviços de transporte aéreo de passageiros e cargas. Apesar de também prestar serviços de manutenção de linha, a KLM não oferta tais serviços para terceiros. (fls. 404). Com base nas atividades exercidas no Brasil pelas Requerentes, a SEAE definiu que, na ótica do produto, os mercados afetados pela operação foram: transporte aéreo de passageiros e transporte aéreo de cargas. Em seu parecer, a SEAE afirmou que quanto ao mercado relevante em sua dimensão geográfica, a literatura econômica nacional e internacional, bem como os órgãos de defesa da concorrência nacionais e internacionais enfocam que os serviços de transporte aéreo de passageiros e de cargas se dão a partir de um par de cidades. Em outros termos, o mercado relevante geográfico para o transporte aéreo de passageiros e de cargas é definido de acordo com as rotas nas quais atuam as requerentes da operação em que se esteja efetuando a análise. Como mencionado, as Requerentes informaram que atuam nas seguintes rotas (da Europa para o Brasil e do Brasil para Europa): Paris Rio de Janeiro Paris (Air France); Paris São Paulo Paris (Air France) e Amsterdã São Paulo Amsterdã (KLM);

5 Considerando as informações acima, a SEAE constatou que, existe uma sobreposição entre as Requerentes no que tange ao mercado relevante do produto, uma vez que ambas empresas prestam serviços de transporte aéreo de passageiros e de cargas para o Brasil. Contudo, essa sobreposição não se verificou no mercado relevante geográfico, pois as empresas atuam em rotas que partem de lugares diferentes da Europa com destino ao Brasil. Sendo assim, a SEAE concluiu que a operação não é capaz de gerar impactos nocivos à concorrência, visto que não se observou concentração horizontal no mercado de transporte aéreo de passageiros e de cargas na rota Brasil Europa e Europa Brasil, recomendando, assim, a aprovação da operação sem restrições. A SDE caracterizou o ato como tempestivo e concordou com o teor do parecer da SEAE/MF. A ProCADE ponderou, quanto à tempestividade do Ato, que concordará com o posicionamento da SDE, se for considerado como primeiro documento vinculativo o instrumento denominado Annoucement Protocol firmado em 30/09/2003, e se não houver qualquer documento vinculativo anterior a este. No mérito acompanhou os pareceres das Secretarias. Por fim, o MPF reafirmou o caráter tempestivo do ato e no que tange aos aspectos concorrenciais da operação, opinou, também, pela aprovação sem restrições em razão de entender do mesmo não gerar prejuízos à concorrência. É o relatório.