CAPÍTULO 1 DIREITO INDIVIDUAL DO TRABALHO INTRODUÇÃO

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2 CAPÍTULO 1 DIREITO INDIVIDUAL DO TRABALHO INTRODUÇÃO Sumário: 1.1 Natureza jurídica do direito do trabalho 1.2 Fontes do direito do trabalho 1.3 Princípios do direito do trabalho 1.4 Relação de trabalho e relação de emprego diferenciação 1.5 Requisitos caracterizadores da relação de emprego 1.6 Relação de trabalho e a EC 45/ Resumo da matéria. 1.1 NATUREZA JURÍDICA DO DIREITO DO TRABALHO mamente complexa. Principalmente porque, em função dos princípios protetivos dire- prevalecem no âmbito do Direito Laboral. É o que a doutrina denominou intervencionismo básico do Estado, que se utiliza do seu poder/dever visando garantir os direitos mínimos dos trabalhadores, respeitandose, assim, o princípio fundamental da dignidade da pessoa humana. Por outro lado, não se pode negar que o Direito do Trabalho também está permeado de regras típicas do Direito Privado. Nesse diapasão, várias teorias surgiram no estudo da natureza jurídica do Direito do Trabalho Teoria do Direito Público Arnaldo Sussekind 1 Os que defendem o enquadramento do Direito do Trabalho no Direito Público ponderam que, nas relações de trabalho, a livre manifestação da vontade das partes interessadas foi substituída pela vontade do Estado, o qual intervém nos mais variados aspectos dessas relações por meio de leis imperativas e irrenunciáveis. Nesse sentido, como prevalece o interesse do Estado no estabelecimento do conteúdo do Direito do Trabalho, sua natureza jurídica seria, para alguns, de Direito Público. 1. SUSSEKIND, Arnaldo. Curso de direito do trabalho 19 Direito do Trabalho - Colecao Concursos Publicos.indd 19 06/10/ :10:49

3 Renato Saraiva e Rafael Tonassi Souto Teoria do Direito Social Sustentam seus defensores que o Direito do Trabalho está intimamente ligado com o Direito Social, pois o interesse coletivo, da sociedade, prevaleceria sobre o interesse privado. As normas e princípios do Direito do Trabalho existiriam para proteger o empre- O fundamento básico seria a socialização do direito (coletivização) em oposição ao direito individual, com a supremacia do direito coletivo sobre o direito individual Teoria do Direito Privado Os defensores dessa teoria, predominante na doutrina, alegam que o Direito do Trabalho surgiu do próprio Direito Civil, inspirado na locação de serviços. O fato de existir um intervencionismo básico do Estado, determinando um conjunto de regras mínimas que proteja a parte economicamente mais fraca, não seria Os contratantes (empregado e empregador), respeitadas as normas impositivas de Direito Público, seriam livres para estipular as regras contratuais do pacto de emprego, restando claro que a maioria das normas contidas no diploma consolidado é de índole privada. Para efeitos de concurso público, tem prevalecido o entendimento no sentido de que o Direito do Trabalho possui natureza jurídica de Direito Privado Teoria do Direito Misto Os que defendem essa teoria alegam que o Direito do Trabalho é permeado tanto de normas nas quais prevalece o interesse público quanto de normas nas quais impera o interesse particular. Por consequência, advogam a tese de que a natureza jurídica do Direito do Trabalho seria mista em virtude de o Direito Laboral ser formado pela conjunção de normas de interesse público e privado. No entanto, para efeitos de concurso público, tem prevalecido o entendimento no sentido de que o Direito do Trabalho possui natureza jurídica de Direito Privado. 1.2 FONTES DO DIREITO DO TRABALHO No sentido mais amplo, genérico, a expressão fontes do direito cial, o início ou o princípio do qual surge o Direito. Em outras palavras, fonte seria a expressão utilizada para designar a origem das normas jurídicas. 20 Direito do Trabalho - Colecao Concursos Publicos.indd 20 06/10/ :10:49

4 DIREITO INDIVIDUAL DO TRABALHO INTRODUÇÃO Classificação Fontes materiais No âmbito laboral, as fontes materiais representam o momento pré-jurídico, a pressão exercida pelos operários em face do Estado capitalista em busca de melhores e novas condições de trabalho. A história do Direito relaciona as fontes materiais com o momento pré-jurídico inspirador da norma, em função dos fatores sociais, psicológicos, econômicos, históricos etc., que intervém no nascimento da regra jurídica. Podemos citar como exemplo de fonte material do direito do trabalho as greves realizadas pelos trabalhadores em busca de novas e melhores condições de trabalho Fontes formais As fontes formais representam o momento eminentemente jurídico, com a regra já plenamente materializada e exteriorizada. É a norma já construída. Fontes formais heterônomas no, um terceiro, em geral o Estado, sem a participação imediata dos destinatários principais das regras jurídicas. complementar e a lei ordinária, a medida provisória, o decreto, a sentença normativa, as cados pelo Brasil, passam a fazer parte do ordenamento jurídico pátrio como lei in- heterônoma. Fontes formais autônomas: cuja formação se caracteriza pela imediata participação dos destinatários das regras produzidas, sem a interferência do agente externo, do terceiro. - nais e nacionais. Como exemplos de normas internacionais de trabalho podemos mencionar as Convenções da Organização Internacional do Trabalho OIT e os Tratados Internacionais (bilaterais e multilaterais) versando sobre Direito do Trabalho. 21 Direito do Trabalho - Colecao Concursos Publicos.indd 21 06/10/ :10:49

5 Renato Saraiva e Rafael Tonassi Souto Impende mencionar que as Convenções da OIT, bem como os Tratados Internacio Figuras jurídicas polêmicas Princípios Gerais do Direito, a doutrina, a jurisprudência, a equidade e a analogia Além das fontes principais, temos ainda as fontes subsidiárias também conhecidas como supletivas, que não são de observância obrigatória, mas também são subsidia- Gerais do Direito, a doutrina, a jurisprudência, a equidade e a analogia, que são recursos a serem utilizados caso seja impossível resolver a questão utilizando fonte principal (legal), ou caso esta seja omissa. As autoridades administrativas e a Justiça do Trabalho, na falta de disposições legais ou contratuais, decidirão, conforme o caso, pela jurisprudência, por analogia, por equidade e outros princípios e normas gerais de direito, principalmente de direito do trabalho e, ainda, de acordo com os usos e costumes, o direito comparado, mas sempre de maneira que nenhum interesse de classe ou particular prevaleça sobre o interesse público. Parágrafo único. O direito comum será fonte subsidiária do direito do trabalho, naquilo em que não for incompatível com os princípios fundamentais deste. Portaria, aviso, instrução, circular: não são fontes formais, obrigam apenas aos empregados a que se dirigem e nos limites da obediência hierárquica. Sentença arbitral: lizada por um terceiro estranho à relação negocial (árbitro), livremente escolhido pelos interessados e com poder decisório sobre o impasse, sendo considerada uma fonte formal heterônoma. partes poderão eleger árbitros. - em função da indisponibilidade dos direitos trabalhistas. Regulamento empresarial: a Doutrina diverge se o Regulamento de Empresa pode ou não ser considerado fonte de Direito. Parte da Doutrina entende que o Regulamento de Empresa não é norma de Direito Objetivo nem comando concreto heteronormativo. Consiste, sim, em condições gerais do contrato, a que adere o empregado. 22 Direito do Trabalho - Colecao Concursos Publicos.indd 22 06/10/ :10:49

6 RESUMO Renato Saraiva e Rafael Tonassi Souto Caso o litígio entre o fornecedor e o consumidor envolva relação de consumo, ou seja, a discussão gire em torno da aplicação do Código de Defesa do Consumidor, entendemos que a Justiça do Trabalho não terá competência para processar e julgar a demanda, uma vez que a pretensão deduzida em juízo não está afeta à relação de trabalho. Todavia, se o litígio entre o prestador de serviços e o consumidor abranger a relação de trabalho existente entre ambos, como no caso de não recebimento pelo fornecedor pessoa física do numerário contratado para a prestação dos respectivos serviços, não há dúvida de que a Justiça do Trabalho será competente para processar e julgar a demanda. 1.7 RESUMO DA MATÉRIA 1. Predomina o entendimento na doutrina de que o Direito do Trabalho possui natureza jurídica de Direito Privado, em que as partes são livres para pactuar o que desejarem, desde que respeitem as normas de proteção mínima ao trabalhador; 2. As fontes do Direito do Trabalho se dividem em fontes materiais e formais; 3. Fonte material consiste na pressão exercida pelos trabalhadores em face do Estado capitalista, em busca de melhores e novas condições de trabalho; 4. São fontes formais a Constituição, leis, decretos, súmulas vinculantes do STF, sentenças normativas e arbitragem em dissídios coletivos, convenção e acordo coletivo, regulamento de empresa e costume; Na aplicação das fontes prevalecerá a norma mais favorável ao trabalhador, independente da posição na escala hierárquica; 7. in dubio pro operario, princípio da norma mais fa- 8. O princípio in dubio pro operario não se aplica em relação à matéria probatória, em que o ônus 9. O princípio da irrenunciabilidade de direitos determina que os direitos trabalhistas do obreiro são indisponíveis; 10. O princípio da continuidade da relação de emprego estabelece que a regra é a de que os contratos sejam pactuados por prazo indeterminado, somente permitindo os contratos a termo em situações excepcionais, previstas em lei; 11. O princípio da primazia da realidade prescreve que a verdade real (verdade dos fatos) prevalecerá sobre a verdade formal; 12. O princípio da inalterabilidade contratual não permite a alteração contratual que traga pre- 42 Direito do Trabalho - Colecao Concursos Publicos.indd 42 06/10/ :10:50

7 DIREITO INDIVIDUAL DO TRABALHO INTRODUÇÃO RESUMO 13. O princípio da intangibilidade salarial objetiva proteger a integralidade e a intangibilidade do salário do obreiro em face do empregador, dos credores do empregado e dos credores do empregador; 14. O princípio da irredutibilidade salarial decorre do próprio princípio da intangibilidade, sendo não de forma absoluta, permitindo a redução temporária de salários mediante acordo ou convenção coletiva; 15. Relação de trabalho é gênero da qual relação de emprego é espécie; 16. São requisitos da relação de emprego o trabalho prestado por pessoa física, pessoalidade, não eventualidade, subordinação jurídica e onerosidade; 17. processar e julgar qualquer relação de trabalho e não só a relação de emprego (nova redação pregado do tomador de serviços em função da ausência de subordinação, ajuizará eventual demanda perante a Justiça laboral. Logo, o Poder Judiciário Trabalhista passa a ter competên- 43 Direito do Trabalho - Colecao Concursos Publicos.indd 43 06/10/ :10:50