Vedações Constitucionais

Transcrição

1 Das Penas Aula 1

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3 CONCEITO DE PENA A pena é uma consequência jurídica da infração penal. Uma espécie de sanção penal consistente na privação de determinados bens jurídicos, cujos pressuposto é a culpabilidade do agente. Quando o agente pratica um fato típico, ilícito e culpável, abre-se a possibilidade para o Estado impor seu ius puniendi.

4 Vedações Constitucionais Art 5º, XLVII da Constituição Federal Não haverá penas: a) de morte, salvo no caso de guerra declarada; b) de caráter perpétuo; c) de trabalhos forçados; d) de banimento; e) cruéis

5 Terceira Via do Direito Penal Teoria Desenvolvida pelo penalista alemão Claus Roxin. Para ele o Direito Penal atual oferece apenas "duas vias", quais sejam, a pena e a medida de segurança como solução última. Assim seria necessário o aprimoramento de uma justiça restaurativa, que desse como prioridade o reestabelecimento do status quo ante e o arrependimento do infrator. Para o autor, a reparação voluntário deve ser realizada antes da instauração da Ação Penal e tem como consequência a diminuição da pena e, salvo para delitos graves, até a dispensa da pena. O Brasil já tem incorporado alguns projetos de lei para o determinado fenômeno como no caso dos delitos de furto, estelionato e pichação.

6 Teoria Absoluta Finalidades da Pena Também é conhecida como retributiva. A pena é concebida como uma forma de retribuição justa pela prática de um delito. Concebe-se que o mal não deve ficar impune e a pena serviria como uma vindita institucionalizada, um castigo ou retribuição pelo mal causado. Kant e Hegel Teoria Relativa Também conhecida como preventiva ou utilitária. A pena possui finalidade de prevenir delitos como meio de proteção aos bens jurídicos. A prevenção pode ser geral (negativa ou positiva) - quando dirigida à sociedade - ou especial quando dirigido ao criminoso

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8 Preventiva O Direito Penal previne que o eventual criminoso pratique delitos ou continue a praticá-los. Isso ocorre por dois meios. a) Em razão do cumprimento da pena: As penas, em geral, cominam alguma espécie de restrição à liberdade ambulatorial ao condenado. Logo, quando ele encontra-se recluso, há o afastamento social e a prevenção de novos crimes. b) Em razão da coerção abstrata da pena: O Direito Penal foi concebido para que não seja violado. Os crimes contêm mandados negativos implícitos ( atar alguém pena 6 a 20 significa ão atarás. Se há uma pena imposta para determinada conduta, o criminoso não a praticará com medo da imposição da sanção.

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10 Ministério Público GO, 2015 Entre as principais teorias relativas ou preventivas ou utilitárias sobre a pena, a teoria da prevenção especial positiva sustenta que a pena tem por finalidade: a) reforçar a norma violada assim como a autoridade do Direito; b) intimidar todos os potenciais delinquentes; c) reintegrar o condenado no meio social; d) eliminar o condenado do convívio social;

11 Teoria da Finalidades da Pena Adotada Pelo CP Adota-se um ponto de equilíbrio entre as teorias propostas. O Código penal em seu artigo 59 adota a Teoria Unificadora (também conhecida como eclética ou mista) Logo, a pena serve como um sistema institucionalizado de retribuição e de ressocialização. O juiz, atendendo à culpabilidade, aos antecedentes, à conduta social, à personalidade do agente, aos motivos, às circunstâncias e consequências do crime, bem como ao comportamento da vítima, estabelecerá, conforme seja necessário e suficiente para reprovação e prevenção do crime:

12 Ênfase da Etapa da Pena como Critério Conciliador Uma das formas de conciliação entre as teorias existentes ocorre com a Ênfase ou Prevalência da Etapa da Pena Na etapa de cominação legal abstrata (elaboração do tipo penal pelo legislador) prevalece a finalidade de prevenção geral; na aplicação da pena (momento judicial), enfatiza-se a finalidade retributiva; na execução penal (momento administrativo), o enfoque sobre a prevenção especial em eu aspecto ressocializador. Ver Decisão do Supremo Tribunal Federal - HC 70362

13 Princípios da Pena Princípio da legalidade estrita ou da reserva legal Não há pena sem prévia cominação legal. O juiz está vinculado à pena que foi previamente criada pelo legislador. Princípio da anterioridade A pena não poderá ser aplicada a fatos praticados antes da vigência da lei penal Princípio da aplicação da lei mais favorável Permite-se a incidência da retroatividade ou ultratividade da lei penal (desde que ainda não esgotadas as consequências jurídicas do fato ou encerrada a execução penal) para punir mais de forma mais favorável o réu

14 Princípio da individualização da pena A pena deverá ser individualizada para atender o perfil do criminoso. Ela ocorre pelo legislador, quando é fixada a pena abstrata mínima e máxima; pelo juiz, no sistema trifásico e nas circunstâncias judiciais; pela execução penal, visando à integração harmônica do apenado. Princípio da humanidade Nenhuma pena pode atentar contra a dignidade da pessoa humana, de sorte que é vedada a aplicação de penas cruéis e infamantes Princípio da Intranscendência da Pena Também é conhecido como pessoalidade ou personalidade. CF, art. 5º, XLV - nenhuma pena passará da pessoa do condenado, podendo a obrigação de reparar o dano e a decretação do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, até o limite do valor do patrimônio transferido. A pena nunca poderá ser estendida para outra pessoa que não a pessoa do réu (punição penal da família) ou para seus sucessores (mors omnia solvit)

15 Espécies de Pena I) Privativas de Liberdade; II) Restritivas de Direitos; III) Multa I) Privativas de Liberdade - Espécies de Pena Privativa de Liberdade: reclusão, detenção e prisão simples. A reclusão e detenção são cominadas aos crimes e a prisão simples às contravenções penais. Art A pena de reclusão deve ser cumprida em regime fechado, semi-aberto ou aberto. A de detenção, em regime semi-aberto, ou aberto, salvo necessidade de transferência a regime fechado. Regime de Cumprimento de Pena: fechado, semi-aberto e fechado. Não confundir espécie de pena com regime de cumprimento de pena. A espécie influencia a fixação inicial do regime!

16 É possível que alguém apenado com detenção venha a cumprir pena em regime fechado? Sim, no curso da execução penal o regime poderá ser ajustado de acordo com critérios objetivos e subjetivos (progressão e regressão de regime). Ex: condenado em crime de detenção inicia no semiaberto e por falta disciplinar grave regride ao fechado. E no caso da prisão processual? As prisões temporária e preventiva sempre serão cumpridas em regime fechado, independentemente da espécie de pena do crime que motivou sua decretação.

17 Desobediência Civil Atos de rebeldia ou insubordinação com a finalidade de publicamente demonstrar a injustiça da lei vigente e induzir o legislador a modificá-la. Ex: Consumo público de maconha em manifestação; bloqueios de estrada; furto de cachorros para proibir a experimentação animal Conflito de Deveres Aquele que somente pratica o delito tendo como fundamento a escolha do mal menor. Ex: empresário que, para manter o funcionamento da empresa, deixa de recolher as contribuições previdenciárias.

18 Regimes de Cumprimento de Pena Regime Fechado Art 33, 1º "a" - a pena é cumprida em estabelecimento de segurança máxima ou média Regime Semiaberto Art 33, 1º "b" - a pena é cumprida em colônia agrícola, industrial ou estabelecimento similar Regime Aberto Art 33, 1º "c" - a pena é cumprida em casa de albergado ou estabelecimento adequado

19 Regime Aberto Domiciliar - Tópicos Importantes É o que ocorre na prática. Refere-se ao recolhimento em residência particular, em substituição à casa de albergado, ao beneficiário de regime aberto. As hipóteses legais estão previstas no art. 117 da LEP. Não havendo a casa de albergado na comarca da execução, o apenado deve permanecer em casa e cumprir as condições fixadas na LEP e pelo juízo. Ele deverá comparecer no fórum periodicamente para assinar a ficha de apresentação. Prisão Domiciliar Espécie de prisão processual prevista no artigo 317 do CPP. O preso provisório pode ser recolhido em sua residência só podendo se ausentar dela com autorização judicial Medida Cautelar de Recolhimento Domiciliar Espécie de Medida Cautelar alternativa à prisão prevista no artigo 319, V do CPP consistente no recolhimento domiciliar no período noturno e nos dias de folga (nos demais, o recluso trabalhará normalmente) quando o acusado tenha residência e emprego fixo

20 Regime Disciplinar Diferenciado (RDD) Não é propriamente um regime de cumprimento de pena. É um regime consistente em um conjunto de medidas executórias diferenciadas. A Lei /2003 modificou a Lei de Execução Penal (art. 53, V). a) duração máxima de trezentos e sessenta dias, sem prejuízo de repetição da sanção por nova falta grave de mesma espécie, até o limite de um sexto da pena aplicada; b) recolhimento em cela individual; c) visitas semanais de duas pessoas, sem contar as crianças, com duração de duas horas; d) direito à saída da cela por 2 horas diárias para banho de sol. Hipóteses de Cabimento: Para a aplicação do RDD basta a configuração de uma destas hipóteses: a) preso que pratica fato previsto como crime doloso (constitui falta grave) e que ocasione subversão da ordem ou disciplina internas. b) presos que apresentem alto risco para a ordem e a segurança do estabelecimento penal ou da sociedade. c) preso sob o qual recaiam fundadas suspeitas de envolvimento ou participação, a qualquer título, em organizações ou associações criminosas.

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22 Fixação do Regime Inicial Critérios: Quantidade e Espécie da Pena, Reincidência e Circunstâncias Judiciais Art 33 2º e 3º Pena Superior a 8 anos: a) o condenado a pena de reclusão, reincidente ou não, e independentemente das circunstâncias judiciais, deverá começar a cumpri-la em regime fechado. b) o condenado a pena de detenção, reincidente ou não, iniciará no regime semiaberto. A pena de detenção não se iniciará no regime fechado, mesmo se a quantidade da pena for superior a oito anos. Entretanto, no curso da execução é possível a transferência para o regime fechado.

23 Pena Superior a 4 anos e até 8 anos a) o condenado a pena de reclusão e não reincidente poderá, desde o princípio, cumpri-la em regime semiaberto. Entretanto, o juiz, em análise das circunstâncias judiciais, poderá fixar o regime fechado, desde que haja motivação idônea. b) o condenado a pena de reclusão e reincidente deverá cumpri-la em regime fechado. c) o condenado a pena de detenção, reincidente ou não reincidente, deverá cumpri-la em regime semiaberto. Súmula 719 STF A imposição do regime de cumprimento mais severo do que pena aplicada permitir exige motivação idônea. Súmula 718 STF A opinião do julgador sobre a gravidade em abstrato do crime não constitui motivação idônea para a imposição de regime mais severo do que o permitido segundo a pena aplicada. Súmula 440 STJ Fixada a pena-base no mínimo legal, é vedado o estabelecimento de regime prisional mais gravoso do que o cabível em razão da sanção imposta, com base apenas na gravidade abstrata do delito.

24 Fixação do Regimes Inicial Pena Igual ou Inferior a 4 anos a) condenado a pena de reclusão ou detenção e não reincidente poderá, desde o início, cumpri-la em regime aberto. Entretanto, conforme enunciado da Súmula 719 do STF, poderá ser fixado regime mais severo, desde que haja motivação idônea. b) o condenado a pena de reclusão e reincidente cumprirá em regime fechado. Segundo a jurisprudência, poderá iniciar no semiaberto, dependendo das circunstâncias judiciais. c) o condenado a pena de detenção e reincidente cumprirá em regime semiaberto. Súmula 269 do STJ: É admissível a adoção do regime prisional semiaberto aos reincidentes condenados a pena igual ou inferior a quatro anos se favoráveis as circunstâncias judiciais.

25 Regime Inicial no Crime Hediondo A redação inicial da Lei 8.072/90 (lei de crimes hediondos) dizia que a pena deveria ser cumprida integralmente em regime fechado, independentemente da pena fixada na sentença. Vedava-se a progressão de regime também. A inconstitucionalidade do art 2º, 1º foi reconhecida pelo STF no HC /SP. Com a edição da Lei /2007 modificou-se a redação para que autor de crime hediondo cumprisse pena "inicialmente em regime fechado. Entretanto, novamente o Supremo (HC ) declarou a inconstitucionalidade da Lei. Agora o regime inicial dos crimes hediondos poderá ser diverso do fechado.