Aspectos Tributários Software via Download. Raquel do Amaral Santos

Transcrição

1 Aspectos Tributários Software via Download Raquel do Amaral Santos

2 Aspectos Gerais - Software Espécies de Software: Software Não Customizado: é aquele produzido em larga escala e de maneira uniforme (cópias múltiplas); ainda que para uso próprio, sem envolver rendimentos de direitos autorais, sendo que os pagamentos relativos à aquisição de tal software são entendidos como contraprestação pela aquisição de mercadoria ou bem. Software Customizado ou Por Encomenda: segundo entendimento das autoridades fiscais brasileiras, trata-se de software desenvolvido exclusivamente para uma pessoa física ou jurídica, para uso próprio ou distribuição, sob contratos e relações de licença de uso de propriedade intelectual (cópia única). Nesse sentido, os pagamentos relativos à aquisição de software customizado têm a natureza de contraprestação pela cessão de direitos de propriedade.

3 Aspectos Gerais - Software Diferenciação da Licença x Suporte Físico Licença: Equiparada a serviço pela legislação Suporte Físico: Equiparado a mercadoria DISTINÇÃO RELEVANTE PARA FINS DE TRIBUTAÇÃO!!!

4 ISS x ICMS Uma das grandes discussões que permeiam as operações com software diz respeito à incidência do ISS ou do ICMS sobre as mesmas: os Estados entendem que software são mercadorias, sujeitas, portanto, à incidência do ICMS. os municípios entendem pela incidência do ISS, tributo municipal, regulado pela Lei Complementar 116/03, incidente sobre as prestações de serviços. A referida lei estabelece a lista dos serviços passíveis de serem tributados pelo imposto em questão e determina em seu item 1.05 que o licenciamento ou cessão de direito de uso de programas de computação estariam incluídos no campo de incidência do ISS.

5 ISS x ICMS De acordo com precedente do Supremo Tribunal Federal de 2009 (AI ). A grande linha divisória na questão é fundamentada nos conceitos retro mencionados de software customizado ou software não customizado, sendo assim: em se tratando de operações de revenda de programas de computador produzidos em série, haveria a incidência do ICMS; caso as operações tenha por objeto a licença de uso, haveria a incidência do ISS.

6 Tributos Incidentes na Aquisição de Licença de Uso Na importação de licença de uso são cobrados os seguintes tributos IRFonte CIDE/Royalties* PIS-Importação e COFINS-Importação ISS IOF/Câmbio *não haverá CIDE/Royalties, desde que não haja transferência de tecnologia

7 Tributos Incidentes na Aquisição de Suporte Físico Na importação do suporte físico são cobrados os seguintes tributos II IPI ICMS PIS-Importação e COFINS-Importação

8 Download de Software Tributos Incidentes A venda de software via download pela Internet, ou seja, não agregado a suporte físico, como regra geral, está sujeita à incidência dos seguintes tributos: ISS/ICMS em julgamento de liminar nos autos da ADIN nº 1945 MC/MT, os Ministros do Supremo Tribunal Federal decidiram que há incidência do ICMS mesmo nos casos em que ocorra o download do software, não importando a existência de suporte físico. PIS/COFINS a receita auferida pela vendedora com o licenciamento do uso do software deverá ser tributada pelas contribuições ao PIS e à COFINS. IOF/CÂMBIO as operações de câmbio relacionadas com a importação de bens estão isentas do IOF/Cambio, conforme o artigo 16, I, do Decreto 6.306, de 14 de dezembro de 2007 ( Decreto 6.306/2007 ).

9 Download de Software ICMS No que tange ao ICMS, a legislação paulista prevê que: Art. 1º Na operação realizada com programa para computador ("software"), personalizado ou não, o ICMS será calculado sobre uma base de cálculo que corresponderá ao dobro do valor de mercado do seu suporte informático. Parágrafo único. O disposto no "caput" não se aplica aos jogos eletrônicos de vídeo ("videogames"), ainda que educativos, independentemente da natureza do seu suporte físico e do equipamento no qual sejam empregados. (Decreto do Estado de São Paulo nº de )

10 ISS/ICMS - ADIN nº 1945 MC/MT Vejamos ementa do entendimento firmado em liminar de ADIN pelos Ministros do Supremo Tribunal Federal: (...) 8. ICMS. Incidência sobre softwares adquiridos por meio de transferência eletrônica de dados (art. 2º, 1º, item 6, e art. 6º, 6º, ambos da Lei impugnada). Possibilidade. Inexistência de bem corpóreo ou mercadoria em sentido estrito. Irrelevância. O Tribunal não pode se furtar a abarcar situações novas, consequências concretas do mundo real, com base em premissas jurídicas que não são mais totalmente corretas. O apego a tais diretrizes jurídicas acaba por enfraquecer o texto constitucional, pois não permite que a abertura dos dispositivos da Constituição possa se adaptar aos novos tempos, antes imprevisíveis. 9. Medida liminar parcialmente deferida, para suspender a expressão observados os demais critérios determinados pelo regulamento, presente no parágrafo 4º do art. 13, assim como o inteiro teor do parágrafo único do art. 22, ambos da Lei 7.098/98, do Estado de Mato Grosso.

11 Download de Software Tributos Não Incidentes Os seguintes tributos não incidem sobre o download de software de acordo com as soluções de consulta emitidas pelas autoridades administrativas: IPI II PIS/COFINS Importação IRRF

12 PIS/COFINS Soluções de Consulta A solução de consulta nº 394/10 emitida pela Superintendência Regional da Receita Federal da 8ª Região diz que: (...) Por força do parágrafo 2º do art. 10 da Lei Nº , de 2003, estão sujeitas à incidência da Cofins calculada pela sistemática não cumulativa as receitas auferidas por empresas tributadas pelo IRPJ pelo lucro real, prestadoras de serviços de informática, decorrentes da comercialização, licenciamento ou cessão de direitos de uso de softwares importados, sendo irrelevante, para efeito de aplicação do disposto nesse parágrafo, que a importação dos softwares tenha sido concretizada pela própria empresa que efetua sua comercialização, licenciamento ou cessão de uso, ou por outra pessoa, física ou jurídica. (...)

13 IPI Soluções de Consulta Solução de Consulta nº 42 de 22 de Janeiro de 2010: INCIDÊNCIA. CONCEITO. NÃO INCIDÊNCIA. DOWNLOAD. O IPI incide sobre produtos industrializados, nacionais e estrangeiros, obedecidas as especificações da Tabela de Incidência do IPI (Tipi).Não há previsão legal para incidência do IPI na transferência de normas técnicas por meio eletrônico (download), sem a utilização de suporte físico, por não haver a caracterização de um produto, de um bem material, passível de classificação na Tabela de Incidência do IPI.

14 PIS/COFINS Soluções de Consulta E ainda, na solução de consulta nº 240/10: (...) Por força do disposto no inciso XXV do art. 10 da Lei Nº , de 2003, estão sujeitas ao regime de apuração cumulativa da contribuição para o PIS/Pasep as receitas auferidas por empresas de serviços de informática em decorrência das atividades de desenvolvimento de software e de seu licenciamento ou cessão de direito de uso, bem como da prestação de serviços de análise, programação, instalação, configuração, assessoria, consultoria, suporte técnico e manutenção ou atualização de softwares, compreendidas ainda como softwares as páginas eletrônicas. (...)

15 II Soluções de Consulta Solução de Consulta nº 421 de 30 de Novembro de 2010: SOFTWARE (PROGRAMAS DE COMPUTADOR). TRANSFERÊNCIA POR MEIO ELETRÔNICO (DOWNLOAD). Não há base legal para a incidência do Imposto sobre a Importação na aquisição de software transferido do exterior ao adquirente nacional por meio eletrônico (download), sem a utilização, portanto, de suporte físico.

16 PIS/COFINS IMPORTAÇÃO Soluções de Consulta Solução de Consulta nº 43 de 03 de Junho de 2009: SOFTWARE DE PRATELEIRA. TRANSFERÊNCIA POR MEIO ELETRÔNICO (DOWNLOAD). Não há base legal para a incidência do imposto de importação bem como da Cofins/Importação e do PIS/Importação na aquisição de software de prateleira, se transferido ao adquirente por meio eletrônico, ou seja, sem o uso de suporte físico.

17 IRRF Soluções de Consulta Solução de Consulta nº 46 de 16 de Fevereiro de 2007: REMESSA AO EXTERIOR - Programas de Computador (Software). Não estão sujeitas à incidência do Imposto de Renda na Fonte as importâncias pagas, creditadas, entregues, empregadas ou remetidas ao exterior pela aquisição de programas de computador software (por meio de download ), para uso próprio, quando forem produzidos em larga escala e de maneira uniforme e colocados no mercado para aquisição por qualquer interessado, sem envolvimento de direitos autorais, por se tratar de aquisição de mercadorias. Nos casos em que a operação de importação se der por meio de licença de uso de programa de computador software, as importâncias pagas, creditadas, entregues, empregadas ou remetidas ao exterior a título de remuneração mensal, por caracterizarem pagamento de royalties, estão sujeitas à incidência do Imposto de Renda na Fonte à alíquota de 15%.

18 Questões Controvertidas Tributação no Pagamento com Cartão de Crédito Retenções? ISS x ICMS Licença de uso x Aluguel de Coisa Móvel Local da prestação? Servidor?

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