Rodada #1 Direito do Trabalho

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1 Rodada #1 Direito do Trabalho Professor Milton Saldanha Assuntos da Rodada DIREITO DO TRABALHO: Princípios e fontes do Direito do Trabalho. Direitos constitucionais dos trabalhadores (art. 7 o da CF/1988). Relação de trabalho e relação de emprego: requisitos e distinção; relações de trabalho lato sensu: trabalho autônomo, trabalho eventual, trabalho temporário e trabalho avulso. Sujeitos do contrato de trabalho stricto sensu: empregado e empregador: conceito e caracterização; poderes do empregador no contrato de trabalho. Grupo econômico; da sucessão de empregadores; da responsabilidade solidária; terceirização. Contrato individual de trabalho: conceito, classificação e características. Alteração do contrato de trabalho: alteração unilateral e bilateral; o jus variandi. Suspensão e interrupção do contrato de trabalho: caracterização e distinção. Rescisão do contrato de trabalho: justas causas; rescisão indireta; dispensa arbitrária; culpa recíproca; indenização. Aviso prévio. Estabilidade e garantias provisórias de emprego: formas de estabilidade; despedida e reintegração de empregado estável. Duração do trabalho; jornada de trabalho; períodos de descanso; intervalo para repouso e alimentação; descanso semanal remunerado; trabalho noturno e trabalho extraordinário; sistema de compensação de horas. Salário mínimo: irredutibilidade e garantia. Férias: direito a férias e duração; concessão e época das férias; remuneração e abono de férias. Salário e remuneração: conceito e distinções; composição do salário; modalidades de salário; formas e meios de pagamento do salário; 13 o salário. Equiparação salarial; princípio da igualdade de salário; desvio de função. FGTS e PIS/PASEP. Prescrição e decadência. Segurança e medicina no trabalho: CIPA; atividades insalubres ou perigosas. Proteção ao trabalho do menor; Estatuto da Criança e do Adolescente (Lei no 8.069/90): do direito da profissionalização e a proteção no trabalho. Proteção ao trabalho da mulher; estabilidade da gestante; licença maternidade e Lei no 9.029/95. Direito coletivo do trabalho: liberdade sindical (Convenção 87 da OIT); organização sindical: conceito de categoria; categoria diferenciada; convenções e acordos coletivos de trabalho. Direito de greve; dos serviços

2 essenciais. Comissões de conciliação prévia. Renúncia e transação. Dano moral nas relações de trabalho. Recados importantes! Você poderá fazer mais questões destes assuntos no teste semanal, liberado ao final da rodada. Tente cumprir as metas na ordem que determinamos. É fundamental para o perfeito aproveitamento do treinamento. Qualquer problema com a meta, envie uma mensagem para o WhatsApp oficial da Turma Elite (35)

3 a. Teoria Princípios do Direito do Trabalho Os princípios representam o alicerce do ordenamento jurídico, servem de base e inspiração para os operadores do direito, tanto no momento da elaboração da norma jurídica quanto, e mais efetivamente, após a sua criação. 1. Princípio Da Proteção: o princípio da proteção também é conhecido como princípio tutelar ou protetivo ou, ainda, tutelar-protetivo. Visa a proteção do trabalhador hipossuficiente, a parte mais fraca da relação, reestabelecendo o equilíbrio que falta na relação. Sabendo que o trabalhador estaria em real desvantagem para negociar, exigir e cobrar seus direitos, o princípio da proteção criou mecanismos com a finalidade de assegurar os direitos mínimos impressos na legislação trabalhista vigente. O princípio da proteção divide-se em três dimensões distintas: 1.1. In Dubio Pro Operario: Ao examinar um preceito trabalhista que tenha mais de uma interpretação, o operador do direito deverá utilizar a regra mais favorável ao trabalhador. Cabe destacar que este princípio NÃO se aplica ao campo probatório. Cada parte deverá apresentar as suas provas Norma Mais Favorável: Aplica-se a norma mais favorável ao trabalhador, independentemente da sua posição na hierarquia das leis, ou seja, no confronto entre preceitos concorrentes emprega-se aquele que for mais favorável ao trabalhador. 3

4 A aplicação do princípio da norma mais favorável deve respeitar um certo limite, não podendo se sobrepor às normas imperativas ou proibitivas. Acontece que, algumas vezes, um instrumento normativo estabelece algumas normas mais favoráveis ao trabalhador e outro estabelece outras cláusulas favoráveis. Nesse contexto, teorias surgiram com a finalidade de resolver a questão (qual instrumento devemos utilizar? Qual beneficiaria mais o trabalhador?): Teoria da Acumulação: Extrai-se de cada instrumento (Convenção Coletiva e Acordo Coletivo) o que for mais favorável ao trabalhador e aplica-se isoladamente aos contratos de trabalho. Teoria minoritária Teoria do Conglobamento: A norma coletiva que no conjunto (globalmente) for mais favorável ao trabalhador será aplicada aos contratos de trabalho, sem, contudo, que seja fragmentado o instrumento Teoria do Conglobamento Mitigado: Aplica-se a norma que no conjunto for mais favorável, mas em relação a cada matéria. Por exemplo, no tocante às cláusulas salariais o que será mais favorável ao trabalhador, se é a Convenção Coletiva aplica-se a Convenção. Relativamente às cláusulas sociais, qual é mais favorável, é o Acordo Coletivo, aplica-se, então, o Acordo. É a teoria que tem prevalecido nos dias atuais Princípio da Condição mais Benéfica: Estabelece que as condições mais favoráveis estipuladas no contrato de trabalho ou no regulamento da empresa imperarão, mesmo que norma superveniente venha a modificar a matéria. As vantagens conquistadas NÃO poderão ser alteradas para pior. Esse princípio diz respeito ao direito adquirido. 4

5 2. Princípio da Imperatividade das Normas: No Direito do Trabalho preponderam as normas jurídicas obrigatórias, imperativas, aquelas que não podem ser afastadas pela vontade das partes. Pelo princípio da imperatividade das normas, restringe-se a autonomia de vontade das partes para que se assegure as garantias fundamentais do obreiro, que é o hipossuficiente da relação jurídica. 3. Princípio da Indisponibilidade de Direitos: Os direitos trabalhistas são, em regra, irrenunciáveis. O empregado não poderá abrir mão dos seus benefícios, das proteções e vantagens auferidas, como por exemplo férias acrescidas do terço constitucional, adicional noturno, décimo terceiro salário etc. Havendo renúncia, o ato será tido como NULO. 4. Princípio da Inalterabilidade Contratual Lesiva: O princípio da inalterabilidade contratual lesiva dispõe que para que ocorra qualquer alteração no contrato de trabalho é necessário que haja mútuo consentimento e, ainda, essa alteração NÃO pode gerar prejuízos ao empregado. Alterações contratuais benéficas são permitidas. Todavia, tendo em vista a retração econômica que o Brasil está envolvido, em 2015 foi publicada a Lei que instituiu o Programa Seguro- Emprego PSE, permitindo que as empresas que estiverem passando por dificuldades econômico-financeiras celebrem negociação coletiva de trabalho, a fim de que se reduza, temporariamente, a jornada de trabalho em até 30% e, consequentemente, os salários. Dessa forma, destaca-se que os princípios NÃO são absolutos. 5. Princípio da Intangibilidade Salarial: Primeiramente, cabe observar que o salário tem natureza alimentar, deve prover o sustento tanto do trabalhador como de sua família. Sendo assim, não comporta descontos arbitrários. 5

6 O trabalhador tem o direito de receber o seu salário, de forma integral, no momento oportuno e sem nenhum desconto abusivo. O salário é sagrado, é irredutível. Todavia, como acabamos de ver, nenhum princípio é absoluto, podem ocorrer descontos nos salários, como os resultantes de Lei ou de contrato coletivo, ou, ainda, decorrentes de adiantamentos. Derivado do princípio da intangibilidade salarial surge o princípio da irredutibilidade salarial, a regra é a irredutibilidade do salário, mas esse preceito também não é absoluto, mediante convenção ou acordo coletivo de trabalho é possível a redução salarial temporária, preservando o bem maior, o emprego. 6. Princípio da Continuidade da Relação de Emprego: A regra é que os contratos sejam pactuados por prazo indeterminado, em caráter permanente. Somente por exceção se admite os contratos a termo, ou seja, por tempo determinado. Em decorrência do princípio da continuidade da relação de emprego, o ônus de provar o término do contrato de trabalho recai sobre o empregador. O princípio em estudo também se relaciona com o art. 448 da CLT, que trata da sucessão de empregadores, estabelecendo que a mudança na propriedade ou estrutura jurídica da empresa não afetará os contratos de trabalho. 7. Princípio da Primazia da Realidade sobre a Forma: A verdade real, a realidade dos fatos devem prevalecer sobre a verdade meramente formal, sobre a verdade documental. No Direito do Trabalho os fatos ocorridos são mais importantes que a forma, sendo assim, serão considerados nulos os atos praticados pelo empregador com o intuito de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicação dos direitos trabalhistas. 6

7 Fontes do Direito do Trabalho As fontes do Direito do Trabalho são divididas em materiais e formais, e autônomas e heterônomas. 1. Fontes Materiais: As fontes materiais representam um momento préjurídico, um momento anterior a formação da norma, quais fatores conduziram a feitura da regra jurídica. Os fenômenos sociais, políticos e econômicos que inspiram a formação das normas juslaborais, todo e qualquer pressão exercida pelos trabalhadores em face do empregador buscando novas e melhores condições de trabalho influenciam no surgimento e modificação dos preceitos normativos, e representam a fonte material do Direito do Trabalho. Na atual conjuntura, podemos citar como fontes materiais do direito do trabalho, as greves realizadas pelos trabalhadores em busca de melhores condições de trabalho; mobilização dos sindicatos com o intuito de reduzir a jornada de trabalho; reivindicação para que seja aumentado o número de dias da licença paternidade; no campo empresarial verifica-se uma forte pressão para que os direitos trabalhistas sejam flexionados (Reforma Trabalhista). 2. Fontes Formais: As fontes formais representam um momento jurídico, um momento posterior a formação da norma, em que a norma já produz seus regulares efeitos no mundo jurídico. As fontes formais são imperativas, ou seja, devem ser obrigatoriamente observadas. As fontes formais podem ser criadas pelo Estado ou, ainda, sem a sua participação, elaboradas pelos próprios destinatários da norma. Dividem-se em fontes formais autônomas e heterônomas Fontes Formais Heterônomas (Imperativas ou Estatais): São aquelas que provêm do Estado, normalmente são impostas. No processo 7

8 de criação das fontes formais heterônomas há participação de um terceiro, geralmente o Estado, na elaboração e na divulgação da norma. Entretanto, os reais destinatários da norma não participam diretamente de sua elaboração. São fontes formais heterônomas: Constituição Federal: A Constituição Federal e as Emendas Constitucionais são fontes formais heterônomas do Direito do Trabalho, ocupando o topo da pirâmide hierárquica. É a lei suprema, aquela que regulamenta o nosso Estado Leis e Medida Provisória: As Leis e as Medidas Provisórias também são fontes formais heterônomas do Direito do Trabalho. São, em sentido amplo, normas infraconstitucionais, normas que se encontram abaixo da Constituição Federal. As Leis servem para regulamentar os dispositivos constitucionais e cuidar das matérias que estão presentes no nosso ordenamento jurídico. Em caso de relevância e urgência, o Presidente da República poderá adotar Medidas Provisórias, com força de lei, devendo submetê-las de imediato ao Congresso Nacional. A Medida Provisória é precária, nasce para produzir efeitos jurídicos somente por tempo determinado Tratados e Convenções Internacionais: Os tratados e convenções internacionais somente terão vigência no ordenamento jurídico brasileiro se aprovados pelo Congresso Nacional. Dessa forma, quando ratificados pelo Brasil ostentarão natureza de fontes formais heterônomas Decretos: Os Decretos também são fontes formais heterônomas do Direito do Trabalho. São atos privativos do Presidente da República, 8

9 servem para regulamentar as leis, não podem inovar o ordenamento jurídico, substituindo o texto aprovado pelo legislativo Portarias, Circulares, Instruções Normativas, Avisos e outros atos: Via de regra, as Portarias, Circulares, Instruções Normativas, Avisos e outros atos NÃO são consideradas fontes formais heterônomas do Direito do Trabalho. No entanto, certas vezes, esses diplomas poderão assumir as qualidades que lhes faltavam (generalidade, abstração, impessoalidade) gerando direitos e obrigações na esfera trabalhista, é o que ocorre, por exemplo, com os arts. 192 e 193 da CLT. Nesses dois casos acima descritos, o Ministério do Trabalho expediu uma Portaria com a finalidade de regulamentar os níveis de tolerância para o exercício do trabalho em condições insalubres e quais são as atividades consideradas perigosas. Assim, essas Portarias figuram com status de normas gerais, abstratas e impessoais, como se fossem leis materiais. Assim, podemos conceituar como fonte formal heterônoma do Direito do Trabalho as Normas Regulamentadoras de Segurança e Medicina do Trabalho aprovadas por meio de Portaria Sentença Normativa: As sentenças normativas são atos do Poder Judiciário trabalhista que põem fim a processos de dissídio coletivo, estabelecendo novas condições de trabalho. As sentenças normativas são fontes formais heterônomas do Direito do Trabalho Súmulas Vinculantes do STF: As Súmulas Vinculantes, como o próprio nome já estabelece, vinculam, ou seja, os juízes não poderão afastálas e decidir de forma contrária. São consideradas fontes formais heterônomas do Direito do Trabalho. 9

10 2.2. Fontes Formais Autônomas (Profissionais): As fontes formais autônomas são feitas pelos próprios destinatários da norma, sem que haja a intervenção estatal. Consistem nas negociações coletivas de trabalho - Convenção Coletiva de Trabalho, Acordo Coletivo de Trabalho, os costumes e regulamento de empresa Convenções Coletivas de Trabalho: São os acordos celebrados, tendo de um lado o Sindicato da categoria profissional, representando os trabalhadores, e do outro lado, temos o Sindicato da categoria econômica, representando os empregadores Acordos Coletivos de Trabalho: São os acordos celebrados, tendo de um lado o Sindicato da categoria profissional, representando os trabalhadores, e do outro lado, temos a própria empresa ou empresas Costumes: São práticas habituais, corriqueiras adotadas em determinada empresa, categoria, que traçam um modelo de conduta a ser seguido futuramente Regulamento de Empresa: Primeiramente, cabe ressalvar que não são todos os doutrinadores trabalhistas que elencam o regulamento de empresa como fonte formal, mas as Bancas estão seguindo a doutrina majoritária e o incluindo como fonte formal autônoma do Direito do Trabalho. O regulamento de empresa é um ato normativo emanado do poder de direção que tem o empregador, são normas que regulam e estruturam internamente a empresa de acordo com a vontade do empregador. 10

11 O Regulamento terá que conter cláusulas gerais, abstratas, impessoais e garantidoras de direitos aos trabalhadores para que seja considerado fonte formal. Aqueles doutrinadores que não aceitam o Regulamento como fonte, o fazem justificando tratar-se de fonte unilateral, contendo somente regras de interesse da atividade econômica da empresa Uma questão polêmica diz respeito a JURISPRUDÊNCIA ser ou não considerada uma fonte formal, uma vez que não é de observância obrigatória. Exceto as Súmulas Vinculantes, a jurisprudência, conforme prevista dentre as hipóteses do art. 8 o da CLT, é uma fonte de integração jurídica com função normativa residual ou subsidiária aplicada na falta de disposição legal ou contratual. 3. Fontes Supletivas (de integração) do Direito do Trabalho: Lembrem-se: JÁ É PUC DIREITO J urisprudência A nalogia E quidade P rincípios e normas gerais de direito U sos C ostumes DIREITO comparado Art. 8º, CLT - As autoridades administrativas e a Justiça do Trabalho, na falta de disposições legais ou contratuais, decidirão, conforme o caso, pela 11

12 jurisprudência, por analogia, por equidade e outros princípios e normas gerais de direito, principalmente do direito do trabalho, e, ainda, de acordo com os usos e costumes, o direito comparado, mas sempre de maneira que nenhum interesse de classe ou particular prevaleça sobre o interesse público. Parágrafo único - O direito comum será fonte subsidiária do direito do trabalho, naquilo em que não for incompatível com os princípios fundamentais deste. Dentro deste artigo, merecem menção, a equidade e analogia. A doutrina se divide neste aspecto: parte as classifica como fontes do Direito, e outra vertente defende que são meios de integração da norma. O fato é que há muita polêmica quanto a este assunto. 4. Hierarquia das Fontes Formais: Cabe destacar que no Direito do Trabalho, NÃO há uma hierarquia entre as fontes formais, pois em decorrência do princípio da norma mais favorável, aplica-se ao caso a fonte mais benéfica aos trabalhadores, independente da sua posição hierárquica. Portanto, se tivermos um conflito entre a Constituição Federal que estabelece o adicional de horas extras de 50% sobre a hora normal e o Acordo Coletivo que prevê um adicional de 75%, prevalecerá o Acordo sobre a Constituição, pois ele é mais favorável aos trabalhadores. Contudo, a aplicação do princípio da norma mais favorável deve respeitar um certo limite, não podendo se sobrepor às normas imperativas ou proibitivas. Direitos Constitucionais Dos Trabalhadores 12

13 Os direitos fundamentais trabalhistas estão inseridos na Constituição da República Federativa do Brasil de 1988, portanto, faremos a análise do art. 7 o, onde estão inseridos os direitos dos trabalhadores urbanos e rurais. 1. Proteção contra a despedida arbitrária ou sem justa causa a ser regulada em Lei Complementar (que ainda não existe). Enquanto não for editada a mencionada lei devemos aplicar o que consta do art. 10 do Ato das Disposições Constitucionais Transitórias (ADCT). Assim, na despedida sem justa causa do empregado, o empregador tem que pagar uma indenização de 40% sobre o valor do FGTS, além da liberação do valor principal deste Fundo. 2. O seguro-desemprego será pago ao trabalhador demitido sem justa causa, tendo natureza assistencial. 3. O FGTS foi criado pelo Governo Federal para proteger o trabalhador demitido sem justa causa, através de uma conta vinculada ao seu contrato de trabalho. Antes da Constituição de 1988 empregado poderia optar pelo FGTS ou continuar no antigo regime da CLT, adquirindo estabilidade após 10 anos de serviço. Com o advento da Constituição, o antigo regime da CLT que previa a estabilidade decenal foi extinto, passando o FGTS ser o regime obrigatório. Ressalvado o direito adquirido dos contratados anteriormente à sua promulgação. Todos os trabalhadores urbanos e rurais fazem jus ao FGTS. É o empregador quem faz o depósito correspondente a 8% do salário do trabalhador na conta vinculada, o que deverá ocorrer até o dia 7 de cada mês. 4. Salário mínimo, fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender as necessidades vitais básicas do trabalhador e de sua família. 13

14 Nos preceitos da CLT ainda verificamos salário mínimo regional, contudo, a partir da Constituição de 1988 o salário mínimo é unificado em todo o país, fixado por lei. É vedada a sua vinculação para qualquer fim, o que significa que não pode o mesmo servir de referência para o aumento de qualquer prestação, como os alugueis. 5. O piso salarial corresponde ao salário profissional estabelecido a determinada categoria por meio de negociação coletiva de trabalho. Quando fixado por lei, o salário profissional, abrange, em regra, todo o território nacional; quando estipulado por convenção coletiva ou decisão normativa, tem sua incidência limitada ao âmbito de representação das entidades participantes; quando resulta de acordo coletivo, a incidência é a empresa ou empresas acordantes. 6. Vimos que, via de regra, o salário do trabalhador é irredutível, todavia, mediante negociação coletiva (Convenção Coletiva ou Acordo Coletivo) poderá ocorrer a diminuição temporária, mas somente em casos extremos. O legislador preferiu reduzir temporariamente os salários dos empregados, para proteger a continuidade da relação de emprego. 7. A Lei 8.716/1993 dispõe sobre a garantia do salário mínimo para os trabalhadores que percebem remuneração variável, fixada por comissão, peças, tarefas ou outras modalidades, incluindo aqueles que percebem salário misto, integrado por parte fixa e parte variável. É caso dos garçons, por exemplo, que têm sua remuneração composta de salário, pago pelo empregador, e gorjetas. A parte fixa não poderá ser inferior ao salário mínimo. 14

15 8. A Gratificação de Natal não poderá ser menor que a remuneração integral ou valor da aposentadoria. O 13º salário foi estabelecido pela Lei 4.090/62, alterado pela Lei 4.749/1965, e regulamentado pelo Decreto /1965. É um preceito autoaplicável, ou seja, não depende de regulamentação para ter eficácia plena. O empregador deverá pagar o benefício até o dia 20 de dezembro de cada ano, sendo que, entre os meses de fevereiro a novembro, deve haver um adiantamento da metade do montante devido, tendo como base a remuneração do mês anterior. 9. É inegável o desgaste que o trabalho noturno causa ao empregado, em vista disso, o legislador achou por bem considerar remuneração do trabalho noturno superior à do diurno. Assim, o trabalhador noturno terá direito a um adicional. 10. O salário deve ter uma proteção especial visto que tem natureza alimentar, por isso deve-se assegurar seu pagamento ao empregado, não podendo o empregador retê-lo. 11. A participação nos lucros (PL) foi instituída pela Lei /2000 que regula a participação dos trabalhadores nos lucros ou resultados da empresa como instrumento de integração entre o capital e o trabalho e como incentivo à produtividade, nos termos do art. 7 o, XI, da Constituição. 12. O salário-família será devido, mensalmente, ao segurado da Previdência Social empregado, inclusive o doméstico, e ao segurado trabalhador avulso, na proporção do respectivo número de filhos ou equiparados. 15

16 13. A jornada de trabalho fixada pela Constituição é de 8 horas diárias e 44 horas semanais. Entretanto, é facultada a redução da jornada de trabalho mediante acordo, convenção coletiva de trabalho ou sentença normativa em dissídio coletivo. 14. Entende-se por turno ininterrupto de revezamento quando há alternância de horários. A empresa autorizada a empreender sua atividade em caráter contínuo, divide o dia de trabalho em turnos e organiza os empregados para se revezarem, por exemplo, em um dia o empregado trabalha no período matutino, em outro no período noturno e assim por diante, prejudicando sua vida social e também a sua saúde. Por isso reduziu-se a jornada de trabalho para seis horas diárias. 15. A Lei 605/1949 disciplina o repouso semanal remunerado (RSR), também conhecido como descanso semanal remunerado (DSR), e recomenda que o mencionado repouso seja preferentemente aos domingos. A Portaria n o 417/66 do MTE (antigo MTPS) diz que pelo menos um em cada sete semanas deverá recair em domingo. Já a Lei n o /00 garante uma folga dominical aos trabalhadores do comércio a cada bloco de 3 semanas. O repouso semanal é obrigatório, todo empregado tem direito ao descanso semanal remunerado de 24 horas consecutivas. 16. A remuneração das horas extraordinárias não poderá ser inferior a 50%. Este inciso é considerado autoaplicável e se estende a todas as categorias profissionais. Assim, todas as vezes que o empregado prestar serviços ou permanecer à disposição do empregador após o término da jornada normal de trabalho, haverá trabalho extraordinário. 16

17 17. O direito à férias remuneradas está presente no nosso ordenamento jurídico desde a Constituição de A novidade implementada pela Constituição atual é o acréscimo de 1/3 na remuneração, não podendo o empregado renunciar a este direito. A cada período de doze meses de vigência do contrato de trabalho, o empregado adquire o direito de usufruir um período de trinta dias de férias remuneradas. As férias devem ser gozadas nos doze meses subsequentes à aquisição do direito, cabendo ao empregador determinar a melhor época da concessão. 18. O salário-maternidade é devido à segurada da Previdência Social, durante 120 dias, com início no período entre 28 dias antes do parto e a data de ocorrência deste. Cabe ressaltar que a mãe adotante também fará jus ao mesmo benefício. A Lei /2008 instituiu o Programa Empresa Cidadã que concede benefício fiscal a empresa que prorrogar por 60 dias a duração da licençamaternidade de suas empregadas. 19. O art. 10, 1º do ADCT dispõe que Até que a lei venha a disciplinar o disposto no art. 7º, XIX, da Constituição, o prazo da licença-paternidade a que se refere o inciso é de cinco dias. Dessa forma, enquanto o inciso XIX do art. 7 o da Constituição Federal não for regulamentado, a licençapaternidade será de cinco dias. Observa-se que a Lei n o /08 autoriza a ampliação da licença paternidade de cinco para vinte dias no caso de empresas que aderirem ao Programa Empresa Cidadã. 20. O dispositivo que prevê proteção do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos específicos, ainda depende de regulamentação infraconstitucional. 17

18 21. Aviso prévio proporcional ao tempo de serviço, sendo no mínimo de trinta dias. Tal preceito constitucional é de eficácia limitada (dependendo de regulamentação). Sendo assim, foi editada a Lei /2011 estabelecendo que o aviso prévio será concedido na proporção de 30 dias aos empregados que contem até 1 ano de serviço na mesma empresa, ainda, serão acrescidos 3 dias por ano de serviço prestado na mesma empresa, até o máximo de 60 dias, perfazendo um total de até 90 dias. 22. O dispositivo que prevê redução dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de saúde, higiene e segurança é apenas uma orientação a ser observada pelas leis infraconstitucionais. 23. Primeiramente, cabe destacar que o adicional de penosidade não foi regulamentado pelo Congresso Nacional. Na Espanha, penoso é, por exemplo, o trabalho executado nos subterrâneos, nas minerações, no subsolo, nas pedreiras, bem como os que demandam o emprego de força física excessiva. (Fique atento! Quanto aos exemplos mencionados, temse que tais atividades também podem ser consideradas perigosas, uma vez que, ao exercê-las o empregado corre risco iminente. Portanto, para classificar, deve-se analisar, dado o contexto da questão, se a atividade desenvolvida expõe o trabalhador à risco iminente ou a demasiado esforço físico). São consideradas atividades insalubres aquelas que exponham os empregados a agentes nocivos à saúde, acima dos chamados limites de tolerância mínimos, que são fixados por lei. Aquelas atividades que provocam o desencadeamento de agentes agressivos à saúde do trabalhador, acima dos limites de tolerância previstos na legislação, ensejam o recebimento do adicional de insalubridade pelo trabalhador. 18

19 São consideradas atividades perigosas as que, por sua natureza ou métodos de trabalho, impliquem o contato permanente com inflamáveis ou explosivos, em condições de risco acentuado. 24. Conforme estabelece o art. 201, 7º da CF/88, é assegurada aposentadoria no regime geral de previdência social, nos termos da lei, obedecidas as seguintes condições: I - trinta e cinco anos de contribuição, se homem, e trinta anos de contribuição, se mulher; II - sessenta e cinco anos de idade, se homem, e sessenta anos de idade, se mulher, reduzido em cinco anos o limite para os trabalhadores rurais de ambos os sexos e para os que exerçam suas atividades em regime de economia familiar, nestes incluídos o produtor rural, o garimpeiro e o pescador artesanal. 25. A Constituição assegura o direito dos trabalhadores à assistência gratuita aos seus filhos e dependentes, em creches e pré-escolas, até cinco anos de idade. 26. As Convenções Coletivas de Trabalho e os Acordos Coletivos de Trabalho, como acabamos de estudar, são fontes formais autônomas do Direito do Trabalho. As negociações coletivas devem, obrigatoriamente, ser respeitadas. 27. Os avanços tecnológicos alcançaram uma velocidade nunca imaginada, trazendo como consequência a extinção de cada vez mais postos de trabalho. Este dispositivo constitucional visa a proteção da mão de obra do trabalhador em face da automação. 28. A legislação previdenciária regula o seguro contra acidentes de trabalho (SAT). Caberá ao empregador a obrigação de indenizar os 19

20 empregados acidentados nos casos em que haja dolo ou culpa da parte patronal, mesmo havendo o pagamento do SAT. 29. A prescrição configura a inércia do interessado em postular os seus direitos. Ela produz a extinção processual com resolução do mérito. Os prazos prescricionais na esfera trabalhista contam-se da seguinte forma: Dois anos a partir da ruptura do contrato (prescrição bienal), e cinco anos a contar de forma retroativa da propositura da ação (prescrição quinquenal). 30. Proibição de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condição de aprendiz, a partir de quatorze anos. Esse preceito visa a proteção do melhor, de forma a evitar que ele deixe de estudar para trabalhar, prejudicando seu desenvolvimento físico, mental e moral. 31. Avulso é aquele trabalhador que normalmente vemos no porto, é, por exemplo, o estivador. Quando chega um navio para descarregar é trabalhador avulso que fará o serviço. Ele tem uma matrícula no porto, e o OGMO (órgão gestor de mão de obra) vai chamando esses trabalhadores por ordem cronológica para descarregarem o navio. O avulso não é considerado empregado, contudo, é equiparado ao trabalhador com vínculo de emprego, tendo com ele igualdade de direitos, ou seja, tem direitos a férias, gratificação natalina, adicional noturno, FGTS etc. 32. São assegurados à categoria dos trabalhadores domésticos os direitos: IV Salário mínimo 20

21 VI Irredutibilidade do salário VII Garantia do mínimo aos que percebem remuneração variável VIII Décimo terceiro salário X Proteção do Salário na forma da lei XIII - Duração do trabalho não superior a 8h/dia e 44h/semanais XV Repouso semanal remunerado XVI - Remuneração do trabalho extraordinário 50% da hora normal XVII - Férias + 1/3 XVIII Licença à gestante de 120 dias XIX Licença-paternidade XXI Aviso prévio proporcional ao tempo de serviço XXII Redução dos riscos inerentes ao trabalho normas de Segurança e Saúde do Trabalho XXIV - Aposentadoria XXVI Reconhecimento das convenções e acordos coletivos XXX proibição de diferença de salários por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil XXXI proibição de qualquer discriminação ao portador de deficiência XXXIII - proibição de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condição de aprendiz, a partir de quatorze anos Com a aprovação da Lei Complementar n o 150, de 2015, que regulamentou a Emenda Constitucional n 72, os empregados domésticos passaram a 21

22 gozar de novos direitos. Alguns desses novos direitos passaram a ser usufruídos logo após a edição da lei, como por exemplo, o adicional noturno, intervalos para descanso e alimentação etc. Outros direitos só passaram a ser usufruídos pelos empregados domésticos a partir de outubro de 2015, quais sejam: I Proibição contra despedida arbitrária II seguro-desemprego III - FGTS IX Adicional noturno XII salário-família XXV - assistência gratuita aos filhos e dependentes desde o nascimento até 5 (cinco) anos de idade em creches e pré-escolas XXVIII seguro contra acidentes de trabalho 22

23 b. Mapas mentais PRINCÍPIO DA NORMA MAIS FAVORÁVEL Teoria da Acumulação: Extrai-se de cada instrumento o que for mais favorável ao trabalhador e aplica-se isoladamente aos contratos de trabalho. Teoria do Conglobamento: A norma coletiva que no conjunto (globalmente) for mais favorável ao trabalhador será aplicada aos contratos de trabalho Teoria do Conglobamento Mitigado: Aplica-se a norma que no conjunto for mais favorável, mas em relação a cada matéria. 23

24 PRINCÍPIO DA PROTEÇÃO In dubio pro operario Norma mais favorável Condição mais benéfica Ao examinar um preceito trabalhista que tenha mais de uma interpretação, o operador do direito deverá utilizar a regra mais favorável ao trabalhador. Aplica-se a norma mais favorável ao trabalhador, independentemente da sua posição na hierarquia das leis. As vantagens conquistadas pelos trabalhadores não poderão ser alteradas para pior. Diz respeito ao direito adquirido. 24

25 PRINCÍPIO DA CONTINUIDADE DA RELAÇÃO DE EMPREGO Tendencial elevação dos direitos trabalhistas Investimento profissional e educacional Afirmação social do indivíduo Quanto maior for a duração do contrato de trabalho maior será o acúmulo de vantagens, benefícios recebidos pelo trabalhador, como por exemplo aumento de salário, progressão de carreira. O empregador tende a investir educacional e profissionalmente naqueles espregados com maior tempo de "casa". Aquele empregado que em decorrência do seu trabalho provém o seu sustento e de sua família, tem no salário um instrumento de afirmação social. Diferentemente do que ocorre com aquele trabalhador que tem um contrato provisório, de curta duração ou está desempregado, ficam com menos condições de se manter. 25

26 PRINCÍPIOS PROTEÇÃO Possui como propósito tentar corrigir desigualdades, criando uma superioridade jurídica em favor do empregado diante da sua condição de hipossuficiente. IMPERATIVIDADE DAS NORMAS Faz prevalecer a restrição à autonomia da vontade no contrato trabalhista, em contraponto à diretriz civil de soberania das partes no ajuste das condições contratuais. INDISPONIBILIDADE DE DIREITOS No âmbito trabalhista as partes não podem negociar livremente cláusulas trabalhistas. Os direitos trabalhistas são irrenunciáveis, indisponíveis e inderrogáveis, e é uma das maiores proteções conferidas ao trabalhador. INALTERABILIDADE CONTRATUAL LESIVA Nos contratos individuais de trabalho só é lícita a alteração das respectivas condições por mútuo consentimento, e ainda assim desde que não resultem, direta ou indiretamente, prejuízos ao empregado, sob pena de nulidade. INTANGIBILIDADE SALARIAL O empregador não pode fazer descontos abusivos no salário do empregado, sendo o mesmo irredutível. Esse preceito não é absoluto, uma vez que o ordenamento jurídico brasileiro permite a redução salarial. É lícita a redução dos salários dos empregados da empresa, desde que disposta em Convenção ou Acordo Coletivo. CONTINUIDADE DA RELAÇÃO DE EMPREGO A regra é que os contratos de trabalho deverão ser ajustados por prazo indeterminado. Os contratos por prazo determinado, bem como o contrato de trabalho temporário, são exceções ao princípio da continuidade da relação de emprego. PRIMAZIA DA REALIDADE SOBRE A FORMA O Juiz do Trabalho devrá privilegiar a situação de fato, aquela que ocorreu na prática, devidamente comprovada, em detrimento dos documentos ou do rótulo conferido à relação de direito material. 26

27 NEGOCIAÇÕES COLETIVAS DE TRABALHO CONVENÇÃO COLETIVA DE TRABALHO ACORDO COLETIVO DE TRABALHO Na Convenção Coletiva de Trabalho (CCT) de um lado temos o sindicato da categoria profissional (trabalhadores) e de outro temos o sindicato da categoria econômica (patronal). No Acordo Coletivo de Trabalho (ACT) - de um lado temos o sindicato da categoria profissional (trabalhadores) e de outro temos uma ou mais empresas. FONTES DO DIREITO DO TRABALHO FONTES FORMAIS FONTES MATERIAIS HETERÔNOMAS Constituição Federal; Tratados e Convenções Internacionais, Medida Provisória; Decretos, etc. AUTÔNOMAS Convenção Coletiva de Trabalho (CCT) Acordo Coletivo de Trabalho (ACT) Constumes Regulamento de Empresa Greve Mobilização sindical 27

28 c. Revisão 1 1. (FCC) TRT 14ª Região 2016 Analista Judiciário Área Judiciária O Tribunal Superior do Trabalho editou a Súmula de Jurisprudência de n 212, segundo a qual o ônus de provar o término do contrato de trabalho, quando negados a prestação de serviço e o despedimento, é do empregador, pois determinado princípio do Direito do Trabalho constitui presunção favorável ao empregado. O referido princípio é o da (A) indisponibilidade dos direitos trabalhistas. (B) continuidade da relação de emprego. (C) flexibilização das normas trabalhistas. (D) intangibilidade salarial. (E) primazia da realidade. 2. (FCC) TRT 12ª Região Analista Judiciário Área Judiciária A doutrina clássica conceitua os princípios como sendo proposições que se colocam na base de uma ciência, informando-a. Nesse contexto, é INCORRETO afirmar que o Direito Individual do Trabalho adota como regra o princípio da (A) norma mais favorável ao trabalhador. (B) imperatividade das normas trabalhistas. (C) intangibilidade salarial. (D) disponibilidade dos direitos trabalhistas. (E) continuidade da relação de emprego. 28

29 3. (FCC) TRT 24ª Região Analista Judiciário Área Judiciária O advogado Hércules pretende fundamentar uma tese na petição inicial de reclamatória trabalhista utilizando o ditame segundo o qual, ainda que haja mudanças vertiginosas no aspecto de propriedade ou de alteração da estrutura jurídica da empresa, não pode haver afetação quanto ao contrato de trabalho já estabelecido. Tal valor está previsto no princípio de Direito do Trabalho denominado (A) razoabilidade. (B) disponibilidade subjetiva. (C) responsabilidade solidária do empregador. (D) asserção empresarial negativa. (E) continuidade da relação de emprego. 4. (FCC) TRT 24ª Região Analista Judiciário Oficial de Justiça Avaliador Federal No estudo da Teoria Geral do Direito do Trabalho é correto afirmar que na hipótese de um instrumento coletivo de trabalho dispor sobre norma prevista na Consolidação das Leis do Trabalho CLT, porém com determinação de multa com valor superior em caso de infração, é de se aplicar aquela norma em detrimento desta, com fundamento no princípio da (A) primazia da realidade. (B) boa fé contratual objetiva. (C) intangibilidade contratual objetiva. (D) aplicação da norma mais favorável. (E) leal contraprestação. 29

30 5. (FCC) TRT - 20ª Região Analista Judiciário Área Judiciária A restrição à autonomia da vontade inerente ao contrato de trabalho, em contraponto à soberania da vontade contratual das partes que prevalece no Direito Civil, é tida como instrumento que assegura as garantias fundamentais do trabalhador, em face do desequilíbrio de poderes inerentes ao contrato de emprego, é expressão do princípio da (A) autonomia privada coletiva. (B) condição mais benéfica. (C) primazia da realidade. (D) imperatividade das normas trabalhistas. (E) prevalência do negociado em face do legislado. 6. (FCC) TRT 20ª Região 2016 Analista Judiciário Oficial de Justiça Avaliador Federal O artigo 7 o da Constituição Federal de 1988 estabeleceu direitos mínimos dos trabalhadores urbanos e rurais, objetivando a garantia e o aprimoramento da sua condição social, inserindo princípios do Direito do Trabalho, mesmo que de forma implícita, como por exemplo, (A) primazia da realidade; intangibilidade salarial; razoabilidade. (B) boa fé contratual; primazia da realidade; irredutibilidade salarial. (C) irredutibilidade salarial; igualdade salarial; intangibilidade salarial. (D) alteridade; continuidade da relação de emprego; princípio da despersonalização do empregador. (E) continuidade da relação de emprego; pacta sunt servanda; proteção à criança e ao adolescente. 30

31 7. (FCC) TRT 14ª Região 2016 Analista Judiciário Oficial de Justiça Avaliador Federal A relação objetiva evidenciada pelos fatos define a verdadeira relação jurídica estipulada pelos contratantes, ou seja, em matéria trabalhista, importa o que ocorre na prática mais do que as partes pactuaram, em forma mais ou menos expressa, ou o que se insere em documentos, formulários e instrumentos de contrato. Tal enunciado corresponde ao princípio específico do Direito do Trabalho: (A) Condição mais benéfica. (B) Primazia da realidade. (C) Intangibilidade contratual lesiva. (D) Busca do pleno emprego. (E) Continuidade da relação de emprego. 8. (FCC) TRT 4ª Região Analista Judiciário Oficial de Justiça Avaliador Federal Os princípios atuam na ciência jurídica na fase de construção da regra jurídica, em sua interpretação ou na integração de normas jurídicas. Em relação aos princípios peculiares do Direito do trabalho, (A) a razoabilidade é um princípio que confere segurança jurídica aos atos jurídicos ao dispor que o formalismo documental deve prevalecer sobre a realidade dos fatos. (B) é possível ao trabalhador renunciar direitos trabalhistas previstos em legislação própria, como por exemplo, o intervalo intrajornada para refeição e descanso, objetivando a manutenção do emprego. (C) em decorrência do princípio tutelar é autorizada a aplicação da norma mais 31

32 favorável ao trabalhador independentemente de sua posição na escala hierárquica das normas jurídicas. (D) o encargo de provar o término do contrato de trabalho é do trabalhador, mesmo que tenha sido negada a prestação dos serviços e o despedimento, em razão do princípio da continuidade da relação de emprego. (E) o princípio da irredutibilidade salarial é absoluto, portanto não comporta exceções, ainda que sob a tutela de entidade sindical profissional. 9. (FCC) TRT 19ª Região 2014 Analista Judiciário Área Judiciária A relação objetiva evidenciada pelos fatos define a verdadeira relação jurídica estipulada pelos contratantes, ainda que prevista de forma diversa em documento firmado pelas partes. Trata-se do princípio (A) in dubio pro operario. (B) primazia da realidade. (C) eventualidade. (D) dispositivo. (E) presunções favoráveis ao trabalhador. 10. (FCC) TRT 5ª Região 2013 Analista Judiciário Área Judiciária O artigo 620 da Consolidação das Leis do Trabalho prevê que as condições estabelecidas em Convenção Coletiva de Trabalho, quando mais favoráveis, prevalecerão sobre as estipuladas em Acordo Coletivo de Trabalho. Tal dispositivo consagra o princípio da (A) continuidade da relação de emprego. 32

33 (B) primazia da realidade sobre a forma. (C) imperatividade das normas trabalhistas. (D) norma mais favorável ao empregado. (E) irrenunciabilidade de direitos. 33

34 d. Revisão (FCC) TRT 18ª Região 2013 Analista Judiciário Oficial de Justiça Avaliador Em relação aos princípios e fontes do Direito do Trabalho, é INCORRETO afirmar que: (A) a analogia, os usos e costumes não são considerados fontes do direito do trabalho, por falta de previsão legal. (B) o princípio da primazia da realidade prevê a importância dos fatos em detrimento de informações contidas nos documentos. (C) o direito do trabalho se orienta pelo princípio da continuidade da relação de emprego. (D) o acordo coletivo e a convenção coletiva de trabalho são fontes formais do direito do trabalho. (E) a Consolidação das Leis do Trabalho prevê que a jurisprudência é fonte subsidiária do Direito do Trabalho. 12. (FCC) TRT 12ª Região 2013 Analista Judiciário Área Judiciária No estudo das fontes e princípios do Direito do Trabalho, (A) a CLT relaciona expressamente a jurisprudência como fonte supletiva, a ser utilizada pelas autoridades administrativas e pela Justiça do Trabalho em caso de omissão da norma positivada. (B) o direito comum será fonte primária e concorrente com o direito do trabalho quando houver alguma omissão da legislação trabalhista, conforme norma expressa da CLT. (C) a sentença normativa não é considerada fonte formal do direito do trabalho 34

35 porque é produzida em dissídio coletivo e atinge apenas as categorias envolvidas no conflito. (D) o princípio da aplicação da norma mais favorável aplica-se no direito do trabalho para garantia dos empregos, razão pela qual, independente de sua posição hierárquica, deve ser aplicada a norma mais conveniente aos interesses da empresa. (E) o princípio da primazia da realidade do direito do trabalho estabelece que os aspectos formais prevalecem sobre a realidade, ou seja, a verdade formal se sobrepõe à verdade real. 13. (FCC) TRT 2012 Analista Judiciário Área Judiciária A descaracterização de uma pactuada relação civil de prestação de serviços, desde que no cumprimento do contrato se verifiquem os elementos fáticos e jurídicos da relação de emprego, é autorizada pelo princípio do Direito do Trabalho denominado (A) inalterabilidade contratual. (B) primazia da realidade sobre a forma. (C) continuidade da relação de emprego. (D) intangibilidade salarial. (E) boa-fé contratual. 14. (FCC) TRT 14 a Região 2016 Analista Judiciário Área Judiciária O termo fonte do direito é empregado metaforicamente no sentido de origem primária do direito ou fundamento de validade da ordem jurídica. No Direito do Trabalho, o estudo das fontes é de relevada importância, subdividindo-se em 35

36 algumas modalidades. Assim sendo, considera-se fonte formal heterônoma do Direito do Trabalho: (A) As convenções coletivas de trabalho firmadas entre sindicatos de categorias profissional e econômica. (B) Os acordos coletivos de trabalho firmados entre uma determinada empresa e o sindicato da categoria profissional. (C) As greves de trabalhadores por reajuste salarial de toda a categoria. (D) Os fenômenos sociais, políticos e econômicos que inspiram a formação das normas juslaborais. (E) A sentença normativa proferida em dissídio coletivo. 15. (FCC) TRT 4 a Região 2015 Analista Judiciário Área Judiciária Em sentido genérico, 'fontes do direito' consubstancia a expressão metafórica para designar a origem das normas jurídicas. Na Teoria Geral do Direito do Trabalho, são consideradas fontes formais autônomas: (A) fatores econômicos e geopolíticos. (B) fatores sociais e religiosos. (C) Constituição Federal e leis complementares. (D) medidas provisórias e jurisprudência. (E) acordo coletivo de trabalho e convenção coletiva de trabalho. 16. (FCC) TRT 4 a Região 2015 Analista Judiciário Oficial de Justiça Avaliador Federal A sentença normativa é a decisão proferida por um Tribunal do Trabalho em um 36

37 dissídio coletivo, estabelecendo uma regra geral, abstrata e impessoal que vai reger às relações entre trabalhadores e empregadores de uma determinada categoria, sendo classificada no Direito do Trabalho como, (A) fonte material heterônoma. (B) fonte formal autônoma. (C) regra de hermenêutica e não fonte do direito. (D) fonte formal heterônoma. (E) fonte material profissional. 17. (FCC) MANAUSPREV 2015 Procurador Autárquico Dentre as fontes formais do Direito do Trabalho NÃO se incluem: (A) a sentença que decide a ação civil pública e os fenômenos sociais, econômicos e políticos. (B) as sentenças normativas e os tratados internacionais ratificados pelo Brasil. (C) os acordos e as convenções coletivas de trabalho. (D) as leis ordinárias e as leis complementares. (E) os decretos e as medidas provisórias 18. (FCC) TRT - 1ª Região 2014 Juiz do Trabalho Substituto O tema relativo às fontes do ordenamento jurídico é nuclear da Filosofia Jurídica e da Teoria Geral do Direito, na medida em que examina as causas e fundamentos do fenômeno jurídico. Nessa seara, quanto às fontes justrabalhistas, é correto afirmar: 37

38 (A) As greves e pressões sociais realizadas por trabalhadores objetivando melhorias nas condições sociais e de trabalho são entendidas como fontes formais heterônimas. (B) As Convenções da Organização Internacional do Trabalho - OIT ratificadas pelo Brasil classificam-se como fontes materiais autônomas. (C) As sentenças normativas proferidas em dissídios coletivos econômicos junto aos Tribunais Regionais do Trabalho são consideradas como fontes formais e também materiais, ambas heterônimas. (D) Os acordos e convenções coletivas de trabalho que estipulam normas relativas à segurança e saúde do trabalho, assim como os usos e costumes sobre o tema, são classificados como fontes formais autônomas. (E) As medidas provisórias em matéria trabalhista, editadas pelo Presidente da República, são fontes materiais autônomas. 19. (FCC) TRT 16 a Região 2014 Analista Judiciário Área Judiciária No tocante as fontes do Direito do Trabalho considere: I. As fontes formais traduzem a exteriorização dos fatos por meio da regra jurídica. II. São fontes formais do Direito do Trabalho as portarias ministeriais e a Constituição Federal brasileira. III. A sentença normativa e as leis são fontes materiais autônomas. Está correto o que se afirma APENAS em : (A) I e II. (B) I e III. (C) II e III. 38

39 (D) III. (E) II. 20. (FCC) TRT 24 a Região 2017 Analista Judiciário Oficial de Justiça Avaliador A doutrina considera como uma das inovações marcantes da Constituição Federal do Brasil de 1988 em relação às anteriores a previsão no seu artigo 7 de um rol de direitos dos trabalhadores que visam à melhoria de sua condição social, dentre os quais: (A) prazo prescricional trintenário para reclamação de FGTS; seguro-desemprego para situações gerais de desemprego. (B) prevalência do negociado sobre o legislado; piso salarial desvinculado da extensão e da complexidade do trabalho. (C) décimo terceiro salário com base na remuneração integral ou no valor da aposentadoria; proteção em face da automação, na forma da lei. (D) liberdade sindical mitigada; seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, como excludente da indenização a que este estaria obrigado, quando incorresse em dolo ou culpa. (E) igualdade de direitos entre o trabalhador com vínculo empregatício permanente e o trabalhador avulso desde que sindicalizado; possibilidade de distinção entre trabalho manual, técnico e intelectual ou entre os profissionais respectivos. 39