Peça OAB 2ª Fase. Direito do Trabalho Alexandre Amui

Transcrição

1 Peça OAB 2ª Fase Direito do Trabalho Alexandre Amui

2 Requisitos objetivos de admissibilidade: ligados a outros elementos do processo que não as partes. 1 - Cabimento extraído do art. 893 da CLT indica que o nosso sistema processual tem recursos tipicamente previstos. 2- Adequação alicerce do sistema recursal que levarão a adequar o recurso à decisão. É ônus do recorrente verificar o recurso adequado. a) Princípio da Unirrecorribilidade - para cada decisão judicial só existe um único recurso adequado.

3 b) Princípio da fungibilidade dos recursos permite que o judiciário aceite o recurso inadequado como se adequado fosse. IMPOSSIBILIDADE DE FUNGIBILIDADE: RECURSO DE REVISTA E RECURSO ORDINÁRIO EM DECISÃO DEFINITIVA MS E RESCISÓRIA. OJ 152 DA SDI 2 DO TST. POSSIBILIDADE DE FUNGIBILIDADE: RECURSO ORDINÁRIO E AGRAVO REGIMENTAL EM MS OU AÇÃO RESCISÓRIA OJ 69 DA SDI 2 DO TST. EMBARGOS DE DECLARAÇÃO E AGRAVO REGIMENTAL (súm. 421 TST).

4 3. Tempestividade interposição dentro do prazo estabelecido na legislação. 4 Preparo Custas e depósito recursal (789 CLT Isenção 790-A da CLT e 899 da CLT, respectivamente). 5. Regularidade Formal - elementos formais necessários: as partes, a exposições das razões ou motivos que o levaram a discordar da decisão e o pedido. Cuidado com a súmula 422 do TST, pois de acordo com ela, apenas os recursos para o TST exigem fundamentação. 6. Inexistência de fato impeditivo/extintivo do direito de recurso - Desistência do recurso após interposto o recurso.

5 Renúncia do direito de recorrer a parte manifesta, previamente, de maneira expressa ou tácita a renúncia do seu direito de recorrer. Requisitos Subjetivos Vinculados às partes do processo: 1. Legitimidade Recursal. 2 Interesse recursal (sucumbência). Lembrar também dos efeitos: Devolutivo, Suspensivo (através de ação cautelar 414 TST), devolutivo em profundidade (393 do TST), efeito translativo (conhecer de matérias de ordem pública), efeito regressivo (reconsideração da decisão), efeito interruptivo (embargos de declaração).

6 RECURSO DE REVISTA (896, 896-A, 896-B e 896-C, da CLT): Busca a correta interpretação das leis pelos Tribunais Trabalhistas. Requisito (ART. 896-A, CLT): Transcendência (importância/relevância): O Tribunal Superior do Trabalho, no recurso de revista, examinará previamente se a causa oferece transcendência com relação aos reflexos gerais de natureza econômica, política, social ou jurídica. Prequestionamento (súmula 297 do TST Revolvimento de fatos e provas (Súmula 126 do TST) PRAZO: 8 dias.

7 Cabimento: Somente em dissídios individuais, com início no 1º Grau de Jurisdição. Fundamentação: 1ª) Divergência jurisprudencial na interpretação de lei federal. Obs.: Não cabe RR quando a divergência for dentro do mesmo Tribunal, hipótese em que se utilizará a uniformização de jurisprudência. (Art. 896, 3º, CLT e arts. 476 a 479 CPC).

8 Obs.: Não cabe RR quando a divergência for dentro do mesmo Tribunal, hipótese em que se utilizará a uniformização de jurisprudência (476 a 479 CPC). Tem cabimento, inclusive, quando ofender OJ: OJ 219 SDI 1: É válida, para efeito de conhecimento do recurso de revista ou de embargos, a invocação de OJ do TST, desde que, das razões recursais, conste o seu número ou conteúdo.

9 2ª) Divergência na interpretação de lei estadual, CCT, AC, Sentença normativa ou regulamento. 3ª) Acórdão do TRT prolatado com violação literal de disposição de lei federal ou afronta direta e literal à Constituição Federal. OBS.: Lembrar que no procedimento sumaríssimo somente é cabível o RR em conflito com súmula do TST, Súmula Vinculante do STF e Constituição Federal (Art. 896, 9º da CLT).

10 Ônus da parte (art. 896, 1º,I, II e III, CLT): 1. Indicar o trecho da decisão recorrida que consubstancia o prequestionamento. 2. Indicar, de forma explícita e fundamentada, contrariedade a dispositivo de lei, súmula ou orientação jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho que conflite com a decisão regional; 3. Expor as razões do pedido de reforma, impugnando todos os fundamentos jurídicos da decisão recorrida, inclusive mediante demonstração analítica de cada dispositivo de lei, da Constituição Federal, de súmula ou orientação jurisprudencial cuja contrariedade aponte.

11 O pedido formulado numa reclamação trabalhista foi julgado procedente em parte. O juiz condenou a autora a 6 meses de detenção por crime contra a organização do trabalho, pois comprovadamente ela estava recebendo seguro desemprego nos dois primeiros meses do contrato de trabalho e por isso pediu para a empresa não assinar a sua CTPS nesse período; o magistrado reconheceu que a autora excedia a jornada em 3 horas diárias mas limitou o pagamento da sobrejornada a duas horas por dia com adicional de 50%, em razão do Art. 59 da CLT;

12 julgou aplicável a norma de complementação de aposentadoria custeada pela empresa que estava em vigor no momento do requerimento da aposentadoria, e não a da admissão, que era mais favorável à trabalhadora, fundamentando na inexistência de direito adquirido, mas apenas expectativa de direito; reconheceu que a acionante trabalhou 10 horas em regime de prontidão no último mês trabalhado e deferiu o pagamento de 1/3 dessas horas;

13 reconheceu que o local de trabalho da autora era de difícil acesso e que no deslocamento ela gastava 2 horas diárias mas, por existir acordo coletivo fixando a média de 1:30 h, com transporte concedido pelo empregador, deferiu, com base no 3º do Art. 58, da CLT, 1:30 h por dia como hora in itinere; deferiu o requerimento da empresa e, com sustentáculo noart. 940 do CCB, determinou a devolução em dobro do 13º salário do ano de 2012 porque a autora o postulou integralmente, sem qualquer ressalva, quando a 1ª parcela já havia sido quitada pela empresa.

14 As custas foram arbitradas em R$ 300,00 sobre o valor arbitrado à condenação de R$ ,00. Autora: Verônica Silva; Ré: Indústria Metalúrgica Ribeiro S.A., que possui empregados; Processo , em trâmite na 100ª VT/MG. Analisando a narrativa e considerando que a trabalhadora não se conformou com a sentença, apresente a peça pertinente à reversão da decisão, no que couber, sem criar dados ou fatos não informados.

15 QUAL É A PEÇA?

16 RECORRENTE..., já qualificado, por intermédio de seu advogado infraassinado, procuração já anexada, vem perante a ilustre presença de Vossa Excelência, com fulcro no artigo 895, I, da CLT, interpor RECURSO ORDINÁRIO, em face da sentença proferida nos autos da reclamatória trabalhista ajuizada em seu desfavor por OU em desfavor de RECORRIDO..., já qualificado, conforme razões que seguem anexo. Presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade recursal, pugna-se pelo seu conhecimento e remessa ao egrégio Tribunal Regional do Trabalho da ª Região. Segue anexo a guia de custas processuais (R$...) e o depósito recursal correspondente.

17 MODELO DE PEDIDO: Na confluência do exposto, requer o CONHECIMENTO e PROVIMENTO do recurso, conforme fundamentado.

18 EXEMPLO DE PEDIDO: Na confluência do exposto, requer o CONHECIMENTO do recurso, pois preenchidos os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade, inclusive, com o recolhimento das custas processuais e depósito recursal, e o seu PROVIMENTO, para reformar a sentença objurgada e, com isso, julgar improcedentes os pedidos exordiais.

19 GABARITO: Incompetência Art. 114 CF e ADI HE Súmula 376, I, do TST. Aposentadoria Súmula 288, I OU 51, I, do TST. Prontidão Art. 244, 3º, da CLT. Horas In Itinere Art. 58, 3º, da CLT. Devolução em dobro Inaplicabilidade do artigo 940 do CC Art. 8º, único, CLT.

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21 Você foi contratado(a) como advogado(a) pela sociedade empresária Sandália Feliz Ltda., que lhe exibe cópia de sentença prolatada pelo juízo da 50ª Vara do Trabalho de Vitória/ES (processo 123, movido por Valentino Garrido, brasileiro, solteiro, auxiliar de estoque) e publicada no dia anterior, na qual o juiz reconheceu que, após o pagamento das verbas resilitórias, houve acordo e outro pagamento de R$ 2.000,00 perante uma Comissão de Conciliação Prévia (CCP) criada na empresa, sem ressalva, mas rejeitou a preliminar suscitada pela ré, compreendendo que a realização do acordo na CCP geraria como efeito único a dedução do valor pago ao trabalhador.

22 Sobre o pedido de duas horas extras diárias, o juiz as deferiu porque foi confessada a sobrejornada pelo preposto, determinando, ainda, a sua integração nas demais verbas (13º salário, férias, FGTS e repouso semanal remunerado), e, em relação ao repouso semanal majorado pelas horas extras deferidas, sua integração no 13º salário e nas férias. O juiz deferiu outros 15 minutos de horas extras pela violação a artigo da CLT, que garante esse intervalo antes do início de sobrejornada.

23 O juiz deferiu indenização por dano estético de R$ 5.000,00 porque o trabalhador caiu de uma alta escada existente no estoque e, com o violento impacto sofrido na queda, teve a perda funcional de um dos rins, conforme Comunicação de Acidente do Trabalho (CAT) emitida. O magistrado determinou que os juros observassem a Taxa Selic, conforme requerido na prefacial. Diante do que foi exposto, elabore a medida judicial adequada para a defesa dos interesses da sociedade empresária. As custas foram fixadas em R$ 200,00 sobre o valor arbitrado à condenação de R$ ,00.

24 QUAL É A PEÇA?

25 Da quitação deverá ser renovada a preliminar que é de quitação, sustentando que ela é geral, na medida em que não houve ressalva, conforme dispõe o Art. 625-E, parágrafo único, da CLT. Do repouso semanal deverá ser refutada a integração do repouso majorado pelas horas extras nas férias e no 13º salário, porque significaria bis in idem, gerando enriquecimento sem causa, vedado pelo TST na OJ 394 da SDI 1 do TST.

26 Dos 15 minutos antes das horas extras indicação do Art. 384 da CLT, aplicado apenas às mulheres. Como o autor é do gênero masculino, não é devido. Do dano estético indevido porque a perda funcional de um órgão não gera alteração morfológica, na harmonia física do trabalhador. Assim sendo, ausentes os requisitos da responsabilidade civil presentes no Art. 186 do CC

27 Dos juros não se aplica a taxa Selic porque há lei própria regulando a matéria, conforme o Art. 39 da Lei nº 8.177/91. Os débitos trabalhistas de qualquer natureza, quando não satisfeitos pelo empregador nas épocas próprias assim definidas em lei, acordo ou convenção coletiva, sentença normativa ou cláusula contratual sofrerão juros de mora equivalentes à TR acumulada no período compreendido entre a data de vencimento da obrigação e o seu efetivo pagamento. 1 Aos débitos trabalhistas constantes de condenação pela Justiça do Trabalho ou decorrentes dos acordos feitos em reclamatória trabalhista, quando não cumpridos nas condições homologadas ou constantes do termo de conciliação, serão acrescidos, nos juros de mora previstos no caput, juros de um por cento ao mês, contados do ajuizamento da reclamatória e aplicados pro rata die, ainda que não explicitados na sentença ou no termo de conciliação.

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29 Renato trabalhou como motorista para o Restaurante Amargo Ltda., tendo sempre recebido salário fixo no valor de R$ 1.600,00 mensais. Diariamente dirigia o veículo com as refeições solicitadas pelos clientes, as quais eram entregues por um ajudante. Foi dispensado imotivadamente após dois anos de serviço. Ajuizou ação trabalhista distribuída à 99ª Vara do Trabalho de Teresina/PI pleiteando diferenças salariais decorrentes da aplicação do piso salarial estipulado para os funcionários em bares e restaurantes, conforme a convenção coletiva firmada pelo sindicato dos bares e restaurantes com o sindicato dos garçons e ajudantes em bares e restaurantes, ambos do estado do Piauí.

30 Pleiteou o pagamento extraordinário pelo tempo de duração da viagem de ida e volta ao trabalho, pois ficava com o carro da empresa que dirigia e que ficava sob sua guarda. Alegou que de sua residência para o local de trabalho havia apenas três linhas diretas de ônibus com tarifa modal em cada horário, sendo o transporte insuficiente. Pleiteou salário in natura pelo uso de veículo do empregador, o qual ficava com Renato ao longo da semana útil, devendo deixá-lo na garagem do empregador durante o fim de semana de folga, bem como nas férias. Pleiteou, ainda, a integração de diárias para viagem, recebidas no valor de R$ 400,00 por cada viagem ocorrida, relatando que ao longo do contrato viajou a serviço por três ocasiões, em três diferentes meses.

31 Por último pleiteou diferenças salariais decorrentes de equiparação salarial com outro motorista, o qual inicialmente trabalhava como maitre, mas por força de decisão do INSS, por limitação física, teve sua função alterada, quando percebia R$ 2.000,00 mensais. Na audiência, após a apresentação de defesa com documentos, foram dispensados os depoimentos pessoais. A parte autora declarou não ter outras provas. A parte ré requereu a oitiva de uma testemunha, a qual foi indeferida pelo juiz, gerando o inconformismo da parte ré, registrado em ata de audiência.

32 Dez dias após o encerramento normal da audiência, o juiz prolatou sentença de improcedência total dos pedidos, com custas fixadas em R$ 500,00. Inconformado, Renato, 15 dias após haver sido notificado da decisão de improcedência dos pedidos, apresentou a medida jurídica cabível para tentar revertê-la, em juntar qualquer documento. Você foi notificado como advogado(a) da empresa para apresentar a peça prático-profissional em nome de seu cliente. Redija a mesma apresentando os argumentos pertinentes.

33 QUAL É A PEÇA?

34 GABARITO: Deverá ser suscitada preliminares de intempestividade do recurso, pois o prazo é de 08 dias, enquanto o mesmo só foi interposto com 15 dias, bem como de deserção, já que não recolhidas as custas. Deverá ser suscitada preliminar de cerceamento de defesa caso acolhido o recurso ordinário do autor, já que foi indeferida a oitiva de testemunha da ré.

35 Deverá ser defendida a manutenção da sentença quanto ao indeferimento do pedido de diferenças salariais pela aplicação de norma coletiva, pois o autor, como motorista, é categoria diferenciada. Logo, na forma do Art. 511 da CLT, o regramento da norma coletiva geral não se aplica a ele. Deverá ser defendida a manutenção da sentença de improcedência do pedido de horas in itinere, pois na forma da Súmula 90, inciso III, do TST, a mera insuficiência do transporte público regular não gera o direito pretendido.

36 Deverá ser requerida a manutenção da decisão de improcedência do pedido de salário in natura, pois conforme o Art. 458, caput e inciso III, da CLT, o autor não usava o veículo para fins privados, mas apenas para o trabalho, afastando o caráter contraprestacional da verba. Deverá ser defendida a manutenção da decisão de improcedência da integração das diárias para viagem, pois não excederam 50% do salário mensal, conforme Art. 457, 2º, da CLT.

37 Deverá ser defendida a sentença de improcedência de diferenças salariais por equiparação salarial, porque o modelo era readaptado, não servindo como paradigma, conforme Art. 461, 4º, da CLT. Encerramento: Deverá ser renovado o requerimento de acolhimento das preliminares de não recebimento do recurso do autor por intempestivo e de cerceamento de defesa caso acolhido o recurso do autor.

38 Deverá ser renovado o requerimento de manutenção da sentença. Data, OAB, Advogado.

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40 A sociedade empresária Pedreira TNT Ltda. foi condenada em 1º grau na reclamação trabalhista movida pelo ex-empregado Gilson Cardoso de Lima (Processo ), oriundo da 80ª Vara do Trabalho de Florianópolis. Na sentença, depois de reconhecido que o reclamante trabalhou na pedreira por 6 meses, o juiz deferiu adicional de periculosidade na razão de 50% sobre o salário básico, pois a perícia realizada nos autos detectou a existência de risco à vida (contato permanente com explosivos); determinou o depósito do FGTS no período de 2 meses em que o empregado esteve afastado por auxíliodoença previdenciário (código B-31);

41 deferiu a multa do Art. 477, 8º, da CLT, porque o pagamento das verbas devidas pela extinção do contrato foi feito na sede da empresa, não tendo sido homologado no sindicato de classe ou autoridade do Ministério do Trabalho e Emprego; deferiu dano moral, determinando que juros e correção monetária fossem computados desde a data do ajuizamento da ação, e deferiu, com base no Art do Código Civil, indenização pelo frutos de máfé percebidos pela sociedade empresária porque ela permaneceu com dinheiro que pertencia ao trabalhador.

42 Diante do que foi exposto, elabore a medida judicial adequada para a defesa dos interesses da sociedade empresária. As custas foram fixadas em R$ 200,00 sobre o valor arbitrado à condenação de R$ ,00. QUAL É A PEÇA?

43 DO ADICIONAL O examinando deve sustentar que o adicional de periculosidade deve ser de 30%, conforme Art. 193, 1º, da CLT. DO FGTS O examinando deve sustentar que o auxílio-doença comum não gera obrigação para o empregador de depositar o FGTS, mas apenas se fosse auxílio-doença acidentário, conforme Art. 15, 5º, da Lei nº 8.036/90. MULTA DO ART. 477 CLT Indevida, pois o contrato vigorou por menos de 12 meses, sendo, então, desnecessária a homologação, conforme Art. 477, 1º, da CLT e art. 4º, I, IN 15 da Secretaria de Relações do MTE.

44 DANO MORAL A correção monetária deverá ser computada a partir da condenação, não do ajuizamento da ação, conforme as Súmulas nº 439 do TST e 362 do STJ. FRUTOS DE MÁ-FÉ O Art do CCB, é inaplicável ao Direito do Trabalho, conforme Súmula nº 445, do TST.

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46 FICOU FÁCIL?

47 Tramita perante a 89ª Vara do Trabalho de Curitiba a RT nº , ajuizada em 06/05/2012 por Sérgio Camargo de Oliveira, assistido por advogado particular, contra o Supermercado Onofre Ltda. Nela foi proferida sentença que, em síntese, assim julgou os pedidos formulados a seguir.

48 (i) Foi reconhecida a ilicitude da confessada supressão das comissões, que eram pagas desde a admissão, ocorrida em 13/10/2005, mas abruptamente ceifadas pelo empregador em 25/12/2006. Entendeu o magistrado que a prescrição, na hipótese, era parcial, alcançando os últimos 5 anos, e não total como advogado na peça de bloqueio, já que se tratava de rubrica assegurada por preceito de lei, além de se tratar de alteração prejudicial ao empregado, vedada pelo Art. 468, caput, da CLT.

49 (iii) Foi concedida indenização por dano moral pela humilhação sofrida pelo reclamante na saída. É que, por determinação do empregador, ele foi comunicado de sua dispensa por intermédio de um colega de trabalho que exercia a mesma função, que o chamou em particular numa sala, para lhe dar a fatídica notícia.

50 Encampou o magistrado o entendimento do reclamante, no sentido de que somente um superior hierárquico poderia informar acerca da ruptura contratual, e que a forma eleita pela ré seria indigna e vexatória. Uma vez que o autor foi contratado em substituição ao Sr. Paulo, dispensado em 05/10/2005, foi deferida a diferença salarial, porque o antecessor auferia salário 20% superior ao do reclamante, o que, segundo a decisão, violaria os princípios constitucionais da isonomia e da dignidade da pessoa humana.

51 Foi deferida a reintegração ao emprego, porque na dispensa, ocorrida em 06/04/2012, o autor não foi submetido a exame demissional, conforme previsto no Art. 168, II, da CLT, gerando então, na ótica do reclamante e do magistrado, garantia no emprego. Contudo, a tutela antecipada foi indeferida, pois foi constatado por perícia judicial que o autor encontrava-se em perfeito estado de saúde. Foi concedida verba honorária na razão de 15% sobre a condenação.

52 A sentença foi proferida de forma líquida, com valor de R$ ,00 e custas de R$ 1.200,00. Considerando que todos os fatos apontados são verdadeiros, e não cabendo Embargos de Declaração, visto que a decisão foi clara em todos os aspectos, apresente a peça pertinente aos interesses da empresa, sem criar dados ou fatos não informados.

53 QUAL É A PEÇA?

54 Em relação à comissão, o candidato deve sustentar que a prescrição na hipótese é total, pois as comissões não são parcela assegurada por lei a todos os empregados OU porque se trata de ato único do empregador. Deverá indicar a OJ 175 OU Súmula 294 do TST. Em relação ao salário família, o candidato deve postular a improcedência do pedido porque a lei prevê que a idade máxima dos filhos capazes, para fins de recebimento desse benefício previdenciário, é de 14 anos e os filhos do autor possuem idade superior. Deverá indicar o Art. 66 Lei 8.213/91 OU Art. 83 Dec /99 OU Art. 2º da Lei 4266/63 OU Art. 4º Dec /63 OU Art. 4º Portaria MF 19/14

55 Em relação ao dano moral pela dispensa, o candidato deve postular a improcedência do pedido, pois não existe norma jurídica obrigando que a ruptura seja comunicada por um superior OU que as condições da dispensa não ofenderam qualquer direito da personalidade do trabalhador. Deverá indicar o Art. 5º, incisos II ou X da CF/88 OU Arts. 186 OU 187 OU 927, caput, do CC. No tocante à diferença salarial, o candidato deve postular a improcedência do pedido sustentando que o substituto, quando se tratar de cargo vago, não tem direito ao mesmo salário do antecessor OU que não houve simultaneidade na prestação do serviço entre os empregados (desde que não relacione isso com equiparação salarial, que não é o cerne da questão nem a responde). Deverá indicar a Súmula 159, II, do TST.

56 No tocante à reintegração, o candidato deve postular a improcedência do pedido porque a ausência de exame demissional é irregularidade administrativa, não ensejando garantia no emprego OU que a falta de exame demissional não é fundamento legal garantidor da estabilidade OU que há prova pericial nos autos confirmando a boa condição física do autor. No tocante aos honorários advocatícios, o candidato deve postular a improcedência do pedido porque não estão presentes os requisitos para o seu deferimento, já que o autor está assistido por advogado particular, não implementando os requisitos necessários. Deverá indicar a Súmula 219, I, ou 329 do TST OU Lei nº 5.584/70, Art. 14 OU OJ 305 TST.

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58 AGORA É TREINAR.