Associações Públicas. F. Públicas de direito privado Empresas Públicas Sociedade de Economia Mista

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1 1 DIREITO ADMINISTRATIVO PONTO 1: Introdução - Administração Pública PONTO 2: Associações Públicas PONTO 3: Pessoas Jurídicas de Direito Público PONTO 4: As Pessoas Jurídicas de Direito Privado 1. Introdução - Administração Pública: A. Direta A. Indireta União + Autarquias Órgãos públicos Fundações Públicas Associações Públicas F. Públicas de direito privado Empresas Públicas Sociedade de Economia Mista 2. Associações Públicas: Estão ligadas ao artigo da CF, além da lei /05 e do Decreto 6017/07. A lei referida cria a figura dos consórcios públicos que podem ser de direito privado ou de direito público. E o de direito público recebe o nome de associação pública e pertence a estrutura da administração indireta dos entes participantes. (art 41 2 do CC). As associações públicas são consideradas uma espécie do gênero autarquia, porém resultante de um acordo de vontades entre chefes de poder executivo com o aval das casas legislativas correspondentes. Essa entidade, de inicio, trabalhará com servidores cedidos dos entes participantes, mas poderá com o tempo realizar concurso público para contratar seus próprios servidores. 1 Art A União, os Estados, o Distrito Federal e os Municípios disciplinarão por meio de lei os consórcios públicos e os convênios de cooperação entre os entes federados, autorizando a gestão associada de serviços públicos, bem como a transferência total ou parcial de encargos, serviços, pessoal e bens essenciais à continuidade dos serviços transferidos. 2 Art. 41. São pessoas jurídicas de direito público interno: I - a União; II - os Estados, o Distrito Federal e os Territórios; III - os Municípios; IV - as autarquias, inclusive as associações públicas; (Redação dada pela Lei nº , de 2005) V - as demais entidades de caráter público criadas por lei.

2 2 Também existe a competência para realizar processos licitatórios. E o dirigente será escolhido por uma eleição entre os participantes (chefes do poder executivo). O tribunal de contas que fiscalizará a entidade é o mesmo que se ocupa das contas daquele que momentaneamente está dirigindo a entidade. A lei 8429/92, no artigo 10, incisos XIV e XV 3, passou a considerar dano ao erário quando a autoridade descumpre o contratado em relação aos consórcios públicos (Lei /05 produziu alterações, por exemplo, na Lei de improbidade). A lei 8666/93 nos artigos 23, 8º e 24, parágrafo único, foram também alterados estabelecendo tratamento diferenciado para os consórcios públicos. Concorrência (2x) (2x) Obras Tomada de preço Compras (2x) (2x) (3x) Convite 10% 10% % 20% 3 Art. 10. Constitui ato de improbidade administrativa que causa lesão ao erário qualquer ação ou omissão, dolosa ou culposa, que enseje perda patrimonial, desvio, apropriação, malbaratamento ou dilapidação dos bens ou haveres das entidades referidas no art. 1º desta lei, e notadamente: XIV celebrar contrato ou outro instrumento que tenha por objeto a prestação de serviços públicos por meio da gestão associada sem observar as formalidades previstas na lei; (Incluído pela Lei nº , de 2005) XV celebrar contrato de rateio de consórcio público sem suficiente e prévia dotação orçamentária, ou sem observar as formalidades previstas na lei.

3 3 Art. 23.As modalidades de licitação a que se referem os incisos I a III do artigo anterior serão determinadas em função dos seguintes limites, tendo em vista o valor estimado da contratação: I - para obras e serviços de engenharia: a) convite - até R$ ,00 (cento e cinqüenta mil reais); b) tomada de preços - até R$ ,00 (um milhão e quinhentos mil reais); c) concorrência: acima de R$ ,00 (um milhão e quinhentos mil reais); II - para compras e serviços não referidos no inciso anterior: a) convite - até R$ ,00 (oitenta mil reais); b) tomada de preços - até R$ ,00 (seiscentos e cinqüenta mil reais); c) concorrência - acima de R$ ,00 (seiscentos e cinqüenta mil reais). 8 o No caso de consórcios públicos, aplicar-se-á o dobro dos valores mencionados no caput deste artigo quando formado por até 3 (três) entes da Federação, e o triplo, quando formado por maior número. Art. 24. Parágrafo único. Os percentuais referidos nos incisos I e II do caput deste artigo serão 20% (vinte por cento) para compras, obras e serviços contratados por consórcios públicos, sociedade de economia mista, empresa pública e por autarquia ou fundação qualificadas, na forma da lei, como Agências Executivas. 3. Pessoas Jurídicas de Direito Público: É importante ressaltar que as pessoas jurídicas de direito público (art. 41 do CC) são as únicas legitimadas para exercer o poder de polícia (Lei /04, art. 4º, III 4 ). Os bens são públicos, em regra, inalienáveis, empenhoráveis, imprescritíveis e nãooneráveis. Contudo, a Lei 8666/93 nos artigos 17, I 5 e 19 6, revelam o processo de alienação dos bens imóveis públicos inalienáveis. Da mesma forma, as rendas públicas podem ser penhoradas (ou seqüestradas) para garantir o acesso ao medicamento ou a cirurgia. 4 Art. 4 o Na contratação de parceria público-privada serão observadas as seguintes diretrizes: III indelegabilidade das funções de regulação, jurisdicional, do exercício do poder de polícia e de outras atividades exclusivas do Estado. 5 Art. 17. A alienação de bens da Administração Pública, subordinada à existência de interesse público devidamente justificado, será precedida de avaliação e obedecerá às seguintes normas: I - quando imóveis, dependerá de autorização legislativa para órgãos da administração direta e entidades autárquicas e fundacionais, e, para todos, inclusive as entidades paraestatais, dependerá de avaliação prévia e de licitação na modalidade de concorrência, dispensada esta nos seguintes casos: a) dação em pagamento; b) doação, permitida exclusivamente para outro órgão ou entidade da administração pública, de qualquer esfera de governo, ressalvado o disposto nas alíneas f, h e i; c) permuta, por outro imóvel que atenda aos requisitos constantes do inciso X do art. 24 desta Lei; d) investidura; e) venda a outro órgão ou entidade da administração pública, de qualquer esfera de governo; f) alienação gratuita ou onerosa, aforamento, concessão de direito real de uso, locação ou permissão de uso de bens imóveis residenciais construídos, destinados ou efetivamente utilizados no âmbito de programas habitacionais ou de regularização fundiária de interesse social desenvolvidos por órgãos ou entidades da administração pública; g) procedimentos de legitimação de posse de que trata o art. 29 da Lei no 6.383, de 7 de dezembro de 1976, mediante iniciativa e deliberação dos órgãos da Administração Pública em cuja competência legal inclua-se tal atribuição;

4 4 Os agentes públicos em sua maioria são: servidores estatutários ou celetistas (empregados públicos). Os estatutários se dividem: entre ocupantes de cargo efetivo com direito a estabilidade ou vitaliciedade e os ocupantes de cargo em comissão (livre nomeação e exoneração). Esses empregados não podem ser despedidos sem justa causa (TST, Súmula e Lei 9962/00). Não esquecer que a ADI 2135 desde de 2007 exige regime jurídico único na Administração Direta, nas Autarquias e Fundações de Direito Público. Esses agentes públicos se submetem ao regime de tetos e subtetos previsto no artigo 37 inciso XI, 11 e 12 da CF. (CE, art. 33, 7º 8 ). Art. 37. A administração pública direta e indireta de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios obedecerá aos princípios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência e, também, ao seguinte: XI - a remuneração e o subsídio dos ocupantes de cargos, funções e empregos públicos da administração direta, autárquica e fundacional, dos membros de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, dos detentores de mandato eletivo e dos demais agentes políticos e os proventos, pensões ou outra espécie remuneratória, percebidos cumulativamente ou não, incluídas as vantagens pessoais ou de qualquer outra natureza, não poderão exceder o subsídio mensal, em espécie, dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, aplicando-se como limite, nos Municípios, o subsídio do Prefeito, e nos Estados e no Distrito Federal, o subsídio mensal do Governador no âmbito do Poder Executivo, o subsídio dos Deputados Estaduais e Distritais no âmbito do Poder Legislativo e o subsídio dos Desembargadores do Tribunal de Justiça, limitado a noventa inteiros e vinte e cinco centésimos por cento do subsídio mensal, em espécie, dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, no âmbito do Poder Judiciário, aplicável este limite aos membros do Ministério Público, aos Procuradores e aos Defensores Públicos; 11. Não serão computadas, para efeito dos limites remuneratórios de que trata o inciso XI do caput deste artigo, as parcelas de caráter indenizatório previstas em lei. h) alienação gratuita ou onerosa, aforamento, concessão de direito real de uso, locação ou permissão de uso de bens imóveis de uso comercial de âmbito local com área de até 250 m² (duzentos e cinqüenta metros quadrados) e inseridos no âmbito de programas de regularização fundiária de interesse social desenvolvidos por órgãos ou entidades da administração pública; i) alienação e concessão de direito real de uso, gratuita ou onerosa, de terras públicas rurais da União na Amazônia Legal onde incidam ocupações até o limite de 15 (quinze) módulos fiscais ou 1.500ha (mil e quinhentos hectares), para fins de regularização fundiária, atendidos os requisitos legais. 6 Art. 19. Os bens imóveis da Administração Pública, cuja aquisição haja derivado de procedimentos judiciais ou de dação em pagamento, poderão ser alienados por ato da autoridade competente, observadas as seguintes regras: I - avaliação dos bens alienáveis; II - comprovação da necessidade ou utilidade da alienação; III - adoção do procedimento licitatório, sob a modalidade de concorrência ou leilão. 7 Súmula 390 do TST: Estabilidade - Celetista - Administração Direta, Autárquica ou Fundacional - Empregado de Empresa Pública e Sociedade de Economia Mista I - O servidor público celetista da administração direta, autárquica ou fundacional é beneficiário da estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. (ex-oj nº 265 da SDI-1 - Inserida em e ex-oj nº 22 da SDI-2 - Inserida em ) II - Ao empregado de empresa pública ou de sociedade de economia mista, ainda que admitido mediante aprovação em concurso público, não é garantida a estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. (ex-oj nº Inserida em ). 8 Art. 33, 7º - Para fins do disposto no art. 37, 12, da Constituição Federal, fica fixado como limite único, no âmbito de qualquer dos Poderes, do Ministério Público e do Tribunal de Contas, o subsídio mensal, em espécie, dos Desembargadores do Tribunal de Justiça do Estado do Rio Grande do Sul, não se aplicando o disposto neste parágrafo aos subsídios dos Deputados Estaduais.

5 12. Para os fins do disposto no inciso XI do caput deste artigo, fica facultado aos Estados e ao Distrito Federal fixar, em seu âmbito, mediante emenda às respectivas Constituições e Lei Orgânica, como limite único, o subsídio mensal dos Desembargadores do respectivo Tribunal de Justiça, limitado a noventa inteiros e vinte e cinco centésimos por cento do subsídio mensal dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, não se aplicando o disposto neste parágrafo aos subsídios dos Deputados Estaduais e Distritais e dos Vereadores. 5 As pessoas jurídicas de direito público respondem com base no art. 37, 6º 9 da CF pelos danos causados pelos seus agentes a terceiros. Estão submetidas ao dever de licitar para conceder ou permitir a particulares a prestação de serviço público ou o uso de bens públicos, locar imóveis, contratar a realização de obras ou serviços, inclusive de publicidade, comprar ou alienar (Lei 8666/93, Lei 8987/95 e Lei /04). 4. As Pessoas Jurídicas de Direito Privado: São autorizadas por lei (CF, art. 37, XIX 10 ) e a criação depende do registro nos termos do art do CC. As fundações são criadas para prestar serviço público enquanto as empresas estatais podem prestar serviço público e/ou exercer atividade econômica (CF, art ). Os bens são privados, em regra, alienáveis, penhoráveis, prescritíveis e oneráveis. Contudo, quando prestam serviços públicos os bens tornam-se impenhoráveis (STF, RE ). 9 Art. 37, 6º - As pessoas jurídicas de direito público e as de direito privado prestadoras de serviços públicos responderão pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsável nos casos de dolo ou culpa. 10 Art. 37. A administração pública direta e indireta de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios obedecerá aos princípios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficiência e, também, ao seguinte: XIX - somente por lei específica poderá ser criada autarquia e autorizada a instituição de empresa pública, de sociedade de economia mista e de fundação, cabendo à lei complementar, neste último caso, definir as áreas de sua atuação. 11 Art. 45. Começa a existência legal das pessoas jurídicas de direito privado com a inscrição do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessário, de autorização ou aprovação do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alterações por que passar o ato constitutivo. 12 Art Ressalvados os casos previstos nesta Constituição, a exploração direta de atividade econômica pelo Estado só será permitida quando necessária aos imperativos da segurança nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei.

6 6 Em sua maioria, os seus agentes públicos (Lei 8429/92, art. 2º 13 ) são servidores celetistas, os empregados públicos contratados por concurso ou convite. Os concursados podem ser despedidos, sem justa causa e sem motivação; salvo quando prestam serviço público, pois neste caso exige-se a motivação (TST, OJ 247, SDI-I). Esses agentes públicos responderão pelo regime de tetos e subtetos previsto no artigo 37, XI, da CF, conforme a sua capacidade de assumir os seus custos fixos, incluindo a folha de pessoal (art. 37, 9º 14, CF). Pelos danos causados por seus agentes à terceiros responderão com base no art. 37, 6º, da CF, quando prestadores de serviços públicos, pois as que exercem atividade econômica são equiparadas as demais empresas privadas no aspecto civil, comercial, trabalhista e tributário (CF, art. 173, 1º, II 15 ). Ex: a Petrobrás é uma sociedade de economia mista e o exercício de sua atividade econômica causou dano a terceiro. Tal situação não é abrangida pelo art. 37. Obs: STF, Recurso Extraordinário empresa pública e correios prestam serviço público, portanto, imunidade tributária. Essas entidades nem sempre estarão submetidas a Lei 8666/93, pois as que exercem atividade econômica são merecedoras de lei especifica definindo um regime diferenciado de contratação, pois atuam em um contexto de livre competição com outras empresas privadas (CF, art. 173, 1º, III 16 ). 13 Art. 2 Reputa-se agente público, para os efeitos desta lei, todo aquele que exerce, ainda que transitoriamente ou sem remuneração, por eleição, nomeação, designação, contratação ou qualquer outra forma de investidura ou vínculo, mandato, cargo, emprego ou função nas entidades mencionadas no artigo anterior. 14 Art. 37, 9º O disposto no inciso XI aplica-se às empresas públicas e às sociedades de economia mista, e suas subsidiárias, que receberem recursos da União, dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municípios para pagamento de despesas de pessoal ou de custeio em geral. 15 Art. 173, 1º A lei estabelecerá o estatuto jurídico da empresa pública, da sociedade de economia mista e de suas subsidiárias que explorem atividade econômica de produção ou comercialização de bens ou de prestação de serviços, dispondo sobre: II - a sujeição ao regime jurídico próprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigações civis, comerciais, trabalhistas e tributários. 16 Art. 173, 1º A lei estabelecerá o estatuto jurídico da empresa pública, da sociedade de economia mista e de suas subsidiárias que explorem atividade econômica de produção ou comercialização de bens ou de prestação de serviços, dispondo sobre: III - licitação e contratação de obras, serviços, compras e alienações, observados os princípios da administração pública;