Nº RECURSO EXTRAORDINÁRIO Nº /210 ORIGEM : SÃO PAULO

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1 MINISTÉRIO PÚBLICO FEDERAL PROCURADORIA-GERAL DA REPÚBLICA Nº RECURSO EXTRAORDINÁRIO Nº /210 ORIGEM : SÃO PAULO RECTE : MUNICÍPIO DE SANTOS RECDOS : ROBERTO LENCIONI NOWILL E OUTRO(A/S) RELATOR: SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO Senhor Ministro-Relator, 1. Os recorridos, Procuradores Municipais aposentados, impetraram mandado de segurança contra ato do Prefeito de Santos/SP Lei Municipal nº 2.298/2004, que fixou o subsídio do Prefeito Municipal como limite para o pagamento dos servidores ativos e inativos do Executivo e da Câmara Municipal, para que lhes fosse garantido o direito de continuar recebendo seus proventos sem reduções, cortes ou supressão, por força do estabelecido na Emenda Constitucional nº 41/2003, que instituiu a denominada reforma da previdência. A segurança foi concedida e mantida pela Décima Terceira Câmara de Direito Público do Tribunal de Justiça do Estado de São Paulo, no julgamento da apelação cível e do recurso ex officio, nos termos da seguinte ementa (fls. 229/243): Apelação Cível e recurso ex officio. Mandado de Segurança. Procuradores municipais aposentados. Ato do Chefe do Executivo limitando seus proventos de aposentadoria ao subsídio do Prefeito. Argüição de Inconstitucionalidade da EC nº

2 41/2003 que, em seu art. 9º, determinou a aplicação do art. 17 do ADCT da CF/88. Alegação de ofensa ao direito adquirido. Fundamento alternativo de que o limite ou teto de proventos para os procuradores não é aquele fixado para o Prefeito Municipal mas o limite estabelecido para os desembargadores do Tribunal de Justiça. Ordem concedida na origem com declaração de inconstitucionalidade. Sentença mantida por fundamento diverso. Recursos não providos. - A interpretação sistemática do inciso XI, do art. 37 da Constituição federal, com a redação que lhe deu a EC nº 41, de , leva à conclusão inafastável de que os procuradores em geral, independentemente do ente público a que pertencem, seja no âmbito municipal ou estadual, têm como teto máximo para fixação dos seus vencimentos ou proventos de aposentadoria o subsídio dos Ministros do Supremo Tribunal Federal e, como sub-teto obrigatório, o subsídio dos Desembargadores do Tribunal de Justiça. 2. Daí o presente recurso extraordinário, interposto pelo Município de Santos, com fundamento no art. 102, inciso III, alínea a, da Constituição Federal, alegando contrariedade ao art. 37, XI, da Constituição Federal e do art. 17 do ADCT. Aduz que o disposto no inciso XI do art. 37 da Constituição Federal, em sua redação atual, estabelece que a remuneração, os subsídios, proventos, pensões e outras espécies remuneratórias, cumulativas ou não, incluídas as vantagens pessoais ou de qualquer natureza, não poderão exceder o subsídio mensal, em espécie, no caso do Município, do Prefeito. A Lei Municipal nº 2.298, de 31 de dezembro de 2004, fixou o subsídio do Prefeito Municipal de Santos, em R$ 8.890,00 a partir de janeiro de 2005, valor que deve ser observado como limite para o pagamento dos servidores ativos e inativos do Executivo e da Câmara Municipal. Postula, assim, a reforma do acórdão recorrido, reconhecendo-se a legalidade do ato administrativo. 3. Entendo que não assiste razão ao recorrente. A discussão, em síntese, cinge-se em 2 (duas) questões: (a) ofensa a direito adquirido, por diminuição dos proventos dos Procuradores do Município, estabelecido no art do ADCT; e (b) limite de subteto de procurador municipal, de acordo com o inciso XI, art. 37 da Constituição Federal. 1 Art. 17. Os vencimentos, a remuneração, as vantagens e os adicionais, bem como os proventos de aposentadoria que estejam sendo percebidos em desacordo com a Constituição serão imediatamente reduzidos aos limites dela decorrentes, não se admitindo, neste caso, invocação de direito adquirido ou percepção de excesso a qualquer título.

3 4. Em relação à norma do art. 17 do ADCT, mencionada no art. 9 2 da EC. 41/03, o Supremo Tribunal Federal entendeu que a referida norma perdeu eficácia, aduzindo que... em tese, se considerasse susceptível de sofrer dispensa específica pelo poder de reforma constitucional, haveria de reclamar para tanto norma expressa e inequívoca, a que não se presta o art. 9º da EC 41/03, pois o art. 17 ADCT, a que se reporta, é norma referida ao momento inicial de vigência da Constituição de 1988, no qual incidiu e, neste momento, pelo fato mesmo de incidir, teve extinta a sua eficácia; de qualquer sorte, é mais que duvidosa a sua compatibilidade com a "cláusula pétrea" de indenidade dos direitos e garantias fundamentais outorgados pela Constituição de 1988, recebida como ato constituinte originário. (MS n /DF, relator Min. Sepúlveda Pertence, Tribunal Pleno, ). (grifo nosso) 5. Ademais, quanto ao direito adquirido, o Tribunal pleno da Suprema Corte, também, firmou o entendimento que dada a garantia da irredutibilidade, da alteração de regime de cálculo ou reajuste de vencimentos ou vantagens funcionais jamais poderá ocorrer a diminuição do quanto já percebido conforme o regime anterior, não obstante a ausência de direito adquirido à sua preservação: precedentes. (RE-ED-AgR n /MT, rel. Min. Sepúlveda Pertence, 1 Turma, DJ de ). (grifo nosso) 6. Quanto ao inciso XI, do art. 37 da Constituição Federal, alterado pela EC n. 41/2003, percebe-se que foi estabelecido um subteto específico, aplicável aos membros do Ministério Público, aos Procuradores e aos Defensores Públicos. Então, a partir dessa delimitação, verifica-se que a melhor interpretação a ser feita é no sentido de que aos procuradores dos Municípios sejam assegurados a fixação do subteto da base tomada do subsídio mensal dos desembargadores dos Tribunais de 2 Art. 9º Aplica-se o disposto no art. 17 do Ato das Disposições Constitucionais Transitórias aos vencimentos, remunerações e subsídios dos ocupantes de cargos, funções e empregos públicos da administração direta, autárquica e fundacional, dos membros de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, dos detentores de mandato eletivo e dos demais agentes políticos e os proventos, pensões ou outra espécie remuneratória percebidos cumulativamente ou não, incluídas as vantagens pessoais ou de qualquer outra natureza. (grifo nosso)

4 Justiça (Poder Judiciário), conforme disposto no inciso XI 3 do artigo 37 da Constituição. Pois, apesar de o dispositivo constitucional não conter explícita referência ao status dos procuradores municipais, não há uma interpretação mais coerente do que considerar Procurador como gênero, do qual tem como uma de suas espécies os Procuradores Municipais. 7. Portanto, defende-se a aplicação do subteto definido aos servidores públicos do Poder Executivo, determinando-se, contudo, que desse grupo se excluam os Procuradores Municipais, uma vez que o inciso XI, do artigo 37, da Constituição da República, prevê, de forma expressa, a aplicação do subteto específico aos Procuradores, dentre os quais se incluem os Procuradores Municipais. 8. Vale ressaltar o trecho do voto, da apelação em questão, do relator Rui Stoco, aduzindo que emerge claro e icto oculi que os Procuradores em geral como o são os autores não se submetem ao subsídio de Prefeito como subteto ou limite. Pouco importa que sejam procuradores federais, estaduais ou municipais, pois onde a Magna Carta não distinguiu não cabe ao interprete assim proceder. Não há como dar outra interpretação ao texto do inciso XI do art. 37 da Constitucional Federal. Aliás há absoluta coerência nessa simetria pois todos exercem seus cargos atuando perante o Poder Judiciário ou gravitam em torno dele (fls. 243). 9. Isso posto, opino desprovimento do recurso. Brasília, 11 de outubro de Art. 37, XI - a remuneração e o subsídio dos ocupantes de cargos, funções e empregos públicos da administração direta, autárquica e fundacional, dos membros de qualquer dos Poderes da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municípios, dos detentores de mandato eletivo e dos demais agentes políticos e os proventos, pensões ou outra espécie remuneratória, percebidos cumulativamente ou não, incluídas as vantagens pessoais ou de qualquer outra natureza, não poderão exceder o subsídio mensal, em espécie, dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, aplicando-se como limite, nos Municípios, o subsídio do Prefeito, e nos Estados e no Distrito Federal, o subsídio mensal do Governador no âmbito do Poder Executivo, o subsídio dos Deputados Estaduais e Distritais no âmbito do Poder Legislativo e o subsídio dos Desembargadores do Tribunal de Justiça, limitado a noventa inteiros e vinte e cinco centésimos por cento do subsídio mensal, em espécie, dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, no âmbito do Poder Judiciário, aplicável este limite aos membros do Ministério Público, aos Procuradores e aos Defensores Públicos; (Redação dada pela Emenda Constitucional nº 41, ) (grifo nosso)

5 Eduardo A. Borba EDSON OLIVEIRA DE ALMEIDA SUBPROCURADOR-GERAL DA REPÚBLICA