Aspectos relevantes de Compliance e a nova legislação Anticorrupção. Guilherme Roxo

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1 Aspectos relevantes de Compliance e a nova legislação Anticorrupção Guilherme Roxo

2 Compliance O queé Compliance? = Cumprimentode Leis e normas (internas) Ampliação da Regulação Ampliação da Regulação Facilidade de controle(tecnologia) Penalidades significativas Maior interesse da sociedade(stakeholders) Valorização da empresa(transparência) Risco de exposição da imagem negativa

3 Áreas de Compliance 1. Ambiental 2. Instituições financeiras 3. Contabilidade (IFRS) 4. Antitruste 5. Aquisições 6. Mercado de Capitais 7. Anticorrupção 8. Outros: Consumerista, Penal, Trabalhista

4 Anticorrupção Lei n de 01 de agosto de 2013 Lei Anticorrupção - Responsabilização das Pessoas Jurídicas Decreto nº de 18 de março de 2015 Regulamenta a Lei no12.846, de 1ode agosto de 2013

5 Quem se submete? A Lei dispõe sobre a responsabilização objetiva administrativa e civil de PESSOAS JURÍDICAS pela prática de atos lesivos contra a administração pública, nacional ou estrangeira. Há obrigação solidária das sociedades controladoras, controladas e consorciadas. Questão divergente: Empresas Públicas, Autarquias, Sociedade de Economia Mista

6 Pessoas Físicas? Decreto Lei n 2.884/40 Código Penal Lei n 8.429/92 Lei da Improbidade Administrativa Lei n 7.492/86 Lei dos Crimes contra o Sistema Financeiro Lei n 8.666/93 Lei das Licitações

7 Práticas Lesivas Prometer, oferecer ou dar, direta ou indiretamente, vantagem indevida a agente público, ou a terceira pessoa a ele relacionada ( vantagem indevida : presentes, ingressos, viagens, entretenimento, refeiçõesetc ). Financiar, custear, patrocinar ou de qualquer modo subvencionar a prática dos atos ilícitos previstos na lei. Utilizar-se de interposta pessoa física ou jurídica para ocultar ou dissimular seus reais interesses ou a identidade dos beneficiários dos atos praticados. Dificultar investigação ou fiscalização de órgãos, entidades ou agentes públicos, ou intervir em sua atuação, inclusive no âmbito das agências reguladoras e dos órgãos de fiscalização do sistema financeiro.

8 Práticas Lesivas Frustrar ou fraudar, mediante ajuste, combinação ou qualquer outro expediente, o caráter competitivo da licitação Impedir, perturbar ou fraudar a realização de qualquer ato de procedimento licitatório público. Afastar ou procurar afastar licitante, por meio de fraude ou oferecimento de vantagem de qualquer tipo. Fraudar licitação pública ou contrato decorrente. Criar, de modo fraudulento ou irregular, pessoa jurídica para participar de licitação pública ou celebrar contrato administrativo. Obter vantagem ou benefício indevido, em razão de modificações ou prorrogações de contratos, sem autorização normativa. Manipular ou fraudar o equilíbrio econômico-financeiro dos contratos celebrados com a administração pública.

9 Atitudes imediatas Controle na contratação de despachantes (por exemplo, para obtenção de cadastros e registros de documentos). Atenção na contratação de agentes, representantes e prestadores de serviçodeummodogeral Gerenciamento dos contatos de funcionários/despachantes com auditores fiscais Análise profunda de documentos e procedimentos previamente a operações de fusões, incorporações e aquisições. Política restritiva de presentes e benefícios dados a agentes da administração pública

10 Sanções Adminstrativas 1 Multa de 0,1% a 20% do faturamento bruto, ou de R$6.000,00 a R$ ,00 quando não for possível calcular o faturamento bruto. As penas serão aplicadas pelo órgão ou entidade que sofreu a lesão, e, no caso de suborno transnacional, pela Controladoria-Geral da União. 2 Publicação da Decisão Condenatória em meio de comunicação de grande circulação, na área de atuação da pessoa jurídica, no próprio estabelecimento e no seu sítio eletrônico, às custas da mesma. 3 Reparação integral do dano.

11 Sanções (Contratos) Cálculo sobre o valor do contrato obtido ou pretendido: 1% em contratos acima de R$ ,00 2% em contratos acima de R$ ,00 3% em contratos acima de R$ ,00 4% em contratos acima de R$ ,00 5% em contratos acima de R$ ,00

12 Dosagem da Sanção 1) a gravidade da infração; 2) a vantagem auferida ou pretendida pelo infrator; 3)aconsumaçãoounãodainfração; 4)ograudelesãoouperigodelesão; 5) o efeito negativo produzido pela infração; 6) a situação econômica do infrator; 7) a cooperação da pessoa jurídica para a apuração das infrações; 8) a existência de mecanismos e procedimentos internos de integridade, auditoria e incentivo à denúncia de irregularidades e a aplicação efetiva de códigos de ética e de conduta no âmbito da pessoa jurídica; 9) Reincidência, dentre outros.

13 Fonte: CGU (

14 Outras Punições Possíveis 1 Perdimento dos bens, direitos ou valores 2 Suspensão ou interdição parcial de suas atividades 3 Dissolução compulsória da pessoa jurídica 4 Proibição de receber incentivos, subsídios, subvenções, doações ou empréstimos de órgãos ou entidades públicas e de instituições financeiras públicas ou controladas pelo poder público,peloprazomínimode1(um)emáximode5(cinco)anos 5 Responsabilização pessoal de sócios (desconsideração da personalidade jurídica) 6 Prisão da pessoa física diretamente envolvida(criminal)

15 Processo Administrativo de Responsabilização Ato Lesivo Investigação Preliminar Arquivamento ou PAR Apresentação de Defesa e Especificação de Provas Alegações Finais Conhecimento 60 dias (prorrogável) Intimação 30 dias 10 dias Deferimento de Provas ou Juntada de Novas Provas pela Comissão

16 Como se prevenir?

17 Programa Interno de Compliance Considerado como atenuante na aplicação de sanções Principal meio de prevenção da prática de atos lesivos Evita gastos gigantescos com defesa em investigações Proteção do nome e da marca da empresa Agrega valor de mercado (M&A, deals em geral)

18 Principais Aspectos de um Programa de Compliance Elaboração de Código de Ética e Código de Conduta Elaboração de Política de brindes/presentes/agrados Realização constante de treinamento de todo o pessoal Comprometimento da administração, gerência e funcionários Criação de canais de Denúncia

19 Principais Aspectos de um Programa de Compliance Apuração e investigação interna de atos denunciados Realização de auditoria (due dilligence) nos parceiros, contratados e contratantes, representantes comerciais e distribuidores (a responsabilidade é objetiva) Compliance como atitude disseminada nos negócios diários Tema obrigatório nas reuniões gerenciais periódicas Divulgação ostensiva e constante do programa(banners, placas, etc.)

20 Principais Aspectos de um Programa de Compliance Lembretes eletrônicos nos computadores de todos os funcionários Apresentação de vídeos educativos com histórias reais e ou hipotéticas de casos e situações críticas Elaboração de um programa interno de treinamento de novos funcionários Criação de comitês de ética e compliance internos Adoção de cláusulas contratuais específicas

21 Questões Relevantes Acordo de Leniência: Pontos Positivos A sentença condenatória não será publicada Redução da multa em 2/3 Pontos Negativos Não exime da responsabilidade de reparar o dano Somente produz efeitos administrativos Exposição da pessoa jurídica e das pessoas físicas Cadastro Nacional das Pessoas Punidas CNEP. Cadastro Nacional de Empresas Inidôneas e Suspensas CEIS.

22 Leis Estaduais Paraná Espírito Santo São Paulo Minas Gerais Tocantins

23 Programa Petrobras de Prevenção da Corrupção (PPPC) Em dezembro de 2014 foi lançado o Programa Petrobras de Prevenção da Corrupção (PPPC) com o objetivo de reforçar a prevenção, detecção e correção de atos de fraude e de corrupção, por meio da gestão integrada e de ações e controles da estrutura de governança da Petrobras (o Manual do PPPCestá disponível seguindo o caminho > Canais de Negócios > Canal Fornecedor > Acesso Rápido > Manual do PPPC-Programa Petrobras de Prevenção da Corrupção). Agora apresentamos o procedimento de Due Diligence de Integridade (DDI), que é parte integrante do PPPCe tem como objetivo subsidiar a avaliação de um novo critério incluído no processo decadastramento dos fornecedores da Petrobras, o Critério Integridade. A partir de 25 de agosto de 2015, todas as empresas que iniciarem o processo de inscrição, renovação ou reclassificação do Critério Legal no Cadastro da Petrobras deverão responder ao Questionário de DDI, com informações relacionadas à sua reputação, idoneidade e práticas de combate à corrupção. Vale ressaltar, que a solicitação de preenchimento do Questionário de DDI também poderá ser requisitada fora destas etapas, a critério da Petrobras.

24 Maiores Penalidades (EUA) Empresa Valor (US$) Ano 1. Siemens (Alemanha) $800 milhões (2008) 2. Alstom (França) $772 milhões (2014) 3. KBR / Halliburton (USA) $579 milhões (2009) 4. BAE (UK) $400 milhões (2010) 5. Total SA (França) $398 milhões (2013) 6. Alcoa (EUA) $384 milhões (2014) 7. Snamprogetti Netherlands B.V. / ENI S.p.A (Holanda/Itália) $365 milhões (2010) 8. Technip SA (França) $338 milhões (2010) 9. JGC Corporation (Japão) $218.8 milhões (2011) 10. Daimler AG (Alemanha) $185 milhões (2010) (Fonte:

25 Penalidades FCPA (ano) empresas pagaram US$1.56 bilhões empresas pagaram US$ 731 milhões empresas pagaram US$ milhões empresas pagaram US$ milhões empresas pagaram US$ 1.8 bilhões empresas pagaram US$ 644 milhões empresas pagaram US$ 890 milhões (Fonte:

26 Controvérsias Empresa pública ou sociedade de economia mista: atuam na esfera privada Tipo vago: dificultar atividade de investigação (...) ou intervir sem sua atuação Rol extenso de órgãos que podem investigar Quem procurar para celebrar o acordo de leniência? Legitimidade da administração pública para desconsiderar a personalidade jurídica

27 Obrigado! Guilherme Roxo