São Paulo - SP Av. Nove de Julho, º Andar (55 11)

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1 São Paulo - SP Av. Nove de Julho, º Andar (55 11)

2 REGIME DIFERENCIADO DE CONTRATAÇÕES PÚBLICAS - RDC Apresentação para as Associadas da APEOP PORTO ADVOGADOS Benedicto Porto Neto portoneto@porto.adv.br Pedro Paulo Porto Filho portofilho@porto.adv.br 2

3 Legislação Lei nº /11: Institui o RDC Decreto Federal nº 7.581/11: Regulamenta o RDC Lei nº /12: Altera a redação da Lei nº /11 para estender o RDC para as obras do PAC (art. 28) 3

4 Âmbito de aplicação Art. 1º da Lei nº /11 Licitações e contratos necessários à realização dos: Jogos Olímpicos e Paraolímpicos de 2016 (inciso I) Projetos incluídos na Carteira de Projetos Olímpicos aprovada pela Autoridade Pública Olímpica; antes da aprovação da Carteira, obras e serviços imprescindíveis para cumprimento de obrigações assumidas pelos Comitês Olímpico e Paraolímpico (art. 65) Copa das Confederações de 2013 e Copa do Mundo de 2014 (inciso II) Definição e aprovação pelo Grupo Executivo GECOPA 2014 do Comitê Gestor das ações do Governo para realização dos eventos No caso de obras, as constantes da Matriz de Responsabilidade celebrada entre União, Estados, Distrito Federal e Municípios Obras e serviços aeroportuários em capitais de Estados distantes até 350 km das sedes dos eventos (inciso III) Obras integrantes do PAC (inciso IV) Regime facultativo: depende de previsão no edital ( 2º) 4

5 Regime de Contratos para Obras e Serviços de Engenharia (Lei nº /11) Art. 8º. Na execução indireta de obras e serviços de engenharia, são admitidos os seguintes regimes: I - empreitada por preço unitário; II - empreitada por preço global; III - contratação por tarefa; IV - empreitada integral; ou V - contratação integrada. 1 o Nas licitações e contratações de obras e serviços de engenharia serão adotados, preferencialmente, os regimes discriminados nos incisos II, IV e V do caput deste artigo. 2 o No caso de inviabilidade da aplicação do disposto no 1 o deste artigo, poderá ser adotado outro regime previsto no caput deste artigo, hipótese em que serão inseridos nos autos do procedimento os motivos que justificaram a exceção. Pode contratar, em caráter ordinário, empreitada integral por preço unitário? (definição de EI no art. 2º, I, mesma da contida na Lei nº 8.666) Contrato de Eficiência (art. 23, 1º): prestação de serviços para redução de despesas correntes da Administração Pública 5

6 Regime de Contratos para Obras e Serviços de Engenharia (cont.) Regimes Extraordinários: Contratação Integrada: quando técnica e economicamente justificada a modalidade (art. 9º) Empreitada por preços unitários: quando inviável a adoção dos três outros regimes (art. 8º, 2º) Regimes ordinários: Empreitada por Preço Global e Empreitada Integral ( 1º) 6

7 Contratação Integrada (art. 9º) Objeto: Elaboração de Projeto Básico, Projeto Executivo, execução de obras e serviços, montagem, realização de testes, pré-operação e todas as demais operações necessárias e suficientes para sua entrega final Licitação com base em anteprojeto, que contemple os documentos técnicos destinados a possibilitar a caracterização da obra ou serviços, com os elementos indicados no 2º, I Apresentação de metodologias de execução diferençadas, caso admitida no edital ( 3º) Critério de Julgamento: técnica e preço (inciso III) Celebração de TA apenas nas seguintes hipóteses ( 4º): Recomposição do equilíbrio econômico-financeiro do contrato em razão de caso fortuito e força maior Alteração qualitativa de Projeto ou Especificações (limite da Lei n.º 8.666/93), excluída a hipótese de erro ou omissões por parte da contratada 7

8 O anteprojeto na contratação Integrada (art.74 do Decreto 7.581/11) Anteprojeto deve conter ( 1º): Concepção da obra ou serviço de engenharia; Projetos anteriores ou estudos preliminares que embasaram a concepção adotada; Levantamento topográfico e cadastral; Pareceres de sondagem; e Memorial descritivo dos elementos da edificação, dos componentes construtivos e dos materiais de construção, de forma a estabelecer padrões mínimos para a contratação. Erros ou falhas em levantamentos, cadastros e pareceres: se não são de responsabilidade da contratada, direito de mudança qualitativa do projeto (Interpretação do art. 9º, 4º); Anteprojeto deve possuir nível de definição suficiente para permitir a comparação entre as propostas apresentadas ( 3º) 8

9 Contrato de Eficiência (art. 23) Prestação de serviços (com ou sem execução de obra e fornecimento de bens) Objetivo: redução de despesas correntes para a Administração Pública Remuneração do contratado com base na economia gerada Critério de julgamento: Economia estimada menos remuneração da contratada (art. 36, 4º do Decreto 7.531) Não atingida economia contratada, abatimento da diferença da remuneração Atingido o limite da remuneração da contratada, aplicação de multa no valor da diferença (sem prejuízo de outras sanções) 9

10 Projeto Básico e Orçamento Projeto básico: obrigatório, ressalvada a hipótese de Contratação Integrada (art. 8º, 5º) Orçamento: baseado nas Tabelas SINAPI E SICRO (Art. 8º, 3º) Exceções: Inviabilidade de emprego das Tabelas ( 4º) Contratações realizadas sem recursos da União, possibilidade de adoção de sistemas de custos já adotados pelo ente promotor da licitação e aceitos pelo Tribunal de Contas competente ( 6º) Orçamento sigiloso (art. 6º) até encerramento da licitação, salvo em licitação com julgamento pelo critério de maior desconto ( 1º) ou pelo critério de melhor técnica ( 2º) Desclassificação de propostas acima do orçamento (art. 24, III) Possibilidade de redução de preços para adequação ao orçamento (art. 26, parágrafo único) 10

11 Fases da Licitação (art. 12) Preparatória Publicação do Instrumento Convocatório Apresentação de propostas ou lances Julgamento Habilitação (art. 47 do Decreto: instrumento convocatório definirá prazo para apresentação dos documentos de habilitação) Recursal (dever de manifestar imediatamente intenção de recorrer) Encerramento Possibilidade de inversão das fases de classificação e habilitação mediante ato motivado (parágrafo único) Recebimento de propostas apenas dos licitantes habilitados (art. 14, III); Decreto nº 7.581, art. 50, I: apresentação simultânea de documentos de habilitação e propostas Duas fases de recurso (art. 27) Em qualquer caso: Possibilidade de saneamento de falhas de propostas e de documentos de habilitação, a critério da Comissão de Licitação (art. 7º, 2º, do Decreto) Documentos de regularidade fiscal poderão ser exigidos em momento posterior ao julgamento das propostas (art. 14, IV) 11

12 Publicidade do Edital e Meios Eletrônicos Publicação do Edital em D.O. e divulgação em sítio eletrônico (art. 15, 1º) Dispensa de publicação em D.O. quando valor estimado da contratação não ultrapasse R$ 150 mil para obras ou R$ 80 mil para bens e serviços ( 2º) Prazos para licitação de obras e serviços (incisos II, III e IV) 15 dias úteis, quando adotados os critérios de menor preço ou maior desconto 30 dias úteis, nos demais casos (técnica e preço, inclusive Contratação Integrada) Diretriz: Padronização de instrumentos convocatórios e de minutas de contratos, previamente aprovados pelo órgão jurídico competente (Art. 4º, II) Realização de licitações preferencialmente por meio eletrônico, podendo a Administração impor que os licitantes pratiquem atos em formato eletrônico (art. 13 e parágrafo único) 12

13 Instrumento Convocatório (art. 9º, 2º, do Decreto nº 7.581/11 No caso de obras e serviços de engenharia, o Instrumento Convocatório deve conter: Exigência de que os licitantes apresentem, em suas propostas, composição analítica do percentual do BDI e dos Encargos Sociais, discriminando todas as parcelas que os compõe; Exigência de que o contratado concedas livre acesso a seus documentos e registros contábeis, referentes ao objeto da licitação, para os servidores ou empregados do órgão ou entidade contratante e dos órgãos de controle interno e externo (auditoria). 13

14 Formulação de Propostas de Preços: Disputa Aberta e Disputa Fechada (arts. 16 e 17) Disputa fechada: modelo convencional (art. 17, I) Disputa aberta: lances públicos e sucessivos (art. 17, II) Lances em sequência, a partir do autor da proposta menos vantajosa (art. 19, I, do Decreto) Desistência de formular lance implicará em sua exclusão da etapa, com manutenção de seu último lance (art. 19, II, do Decreto); Lances intermediários : iguais (empate) ou piores que o melhor lance ( 1º, I) Reabertura da disputa aberta, quando a diferença entre a melhor proposta e o lance subsequente for igual ou superior a 10%, para a definição das demais colocações ( 1º, II) Combinação das duas modalidades, na forma de regulamento(art. 16): Decreto nº 7.581/11 (art. 24): Caso o procedimento se inicie com disputa fechada, serão classificadas para a etapa de lances os licitantes que apresentem as três melhores propostas; Caso o procedimento se inicie com disputa aberta, os autores das três melhores propostas apresentarão propostas finais fechadas. O instrumento convocatório pode estabelecer intervalo mínimo de diferença entre lances (art. 18, parágrafo único, do Decreto); Disputa aberta para obras e serviços de engenharia (art. 17, III): vencedor deve reelaborar planilhas com indicação de quantitativos e de custos unitários e detalhar BDI e encargos sociais, para adequar os dados ao lance vencedor: art. 17, III 14

15 Reelaboração de planilha adequada ao lance vencedor (art. 40, 2º, do Decreto nº 7.581/11) Planilha deve conter: Indicação dos quantitativos e dos custos unitários, vedada a utilização de unidades genéricas ou indicadas como verba; Composição dos custos unitários quando diferirem daqueles constantes dos sistemas de referências adotados nas licitações; e Detalhamento das Bonificações e Despesas Indiretas - BDI e dos Encargos Sociais - ES. 15

16 Critérios de Julgamento para Obras e Serviços de Engenharia Menor preço ou maior desconto (art. 18, inciso I) Obrigatoriedade de atendimento de parâmetros mínimos de qualidade definidos no edital Possibilidade de consideração de custos indiretos relacionados com manutenção, utilização, reposição, depreciação e impacto ambiental, entre outros, sempre que objetivamente mensuráveis (art. 4º, III e art. 19, 1º) Julgamento por maior desconto: aplicação do desconto sobre futuros TA (art. 19, 2º) e aplicação linear sobre preços unitários (impedir jogo de planilha ): art. 19, 3º Técnica e preço (inciso II) Ponderação entre técnica e preço, percentual de ponderação mais relevante limitado a 70% (art. 20, 2º) Contratação integrada (art. 11, 2º, III) Quando a obra ou serviço possa ser executado com diferentes metodologias ou com tecnologia restrita no mercado (art. 22, 1º, II) Contratação de Projeto Básico e Executivo (art. 22, 1º, I c/c art. 23, parágrafo único) 16

17 Desclassificação de Propostas (art. 24) Preços manifestamente inexequíveis (inciso III) A exequibilidade da proposta não seja demonstrada, quando a Administração Pública o exija: inversão do ônus quanto à demonstração da exequibilidade (inciso IV) Preços superior ao orçamento da AP (inciso III) No caso de obras e serviços de engenharia serão considerados, para fins de avaliação de exequibilidade e sobrepreço, o preço global, os quantitativos e os preços unitários considerados ( 3º) 17

18 Critérios de Desclassificação de Propostas (Decreto nº 7.581/11) Aplicação do critério definido na Lei nº 8.666/93: considera-se inexequível a proposta inferior a 70% da média aritmética das propostas superiores a 50% do orçamento estimado da AP ou do orçamento da AP, o que for menor (art. 41); Presunção relativa: possibilidade de o licitantes demonstrar a exequibilidade de sua proposta ( 1º) A análise de exequibilidade da proposta não considerará materiais e instalações a serem fornecidos pelo licitante em relação aos quais ele renuncie a parcela ou à totalidade da remuneração, desde que a renúncia esteja expressa na proposta ( 3º) E mão de obra? 18

19 Critérios de desclassificação de Propostas (Decreto nº 7.581/11) Nas licitações de obras e serviços de engenharia, economicidade será aferida com base nos custos globais e unitários (art. 42) O valor global não poderá ser superior ao orçamento da AP ( 1º) No caso de contrato por preço unitário, os custos unitários dos itens materialmente relevantes não podem exceder os custos unitários definidos no orçamento ( 2º) São considerados itens materialmente relevantes aqueles que representem pelo menos 80% do valor total do orçamento; Em situações excepcionais, devidamente comprovadas pelo licitante em relatório aprovado pela AP, serão aceitos preços unitários superiores; Se relatório não for aceito, aplicação do art. 62, ressalvada a possibilidade de o licitante adequar sua proposta aos preços unitários constantes do orçamento; No caso de contrato por preço global ou empreitada global ( 4º): Podem ser considerados custos unitários diferentes dos constantes do orçamento, desde que o valor global e o valor de cada etapa do cronograma físico-financeiro seja igual ou inferior ao calculado a partir dos dados do orçamento Em situações especiais, devidamente comprovadas, os valores das etapas do cronograma podem superar os limites definidos no orçamento (Possibilidade de adequação da proposta em caso de recusa do relatório?) As alterações contratuais com fundamento em falhas ou omissões em qualquer das peças, orçamentos, plantas, especificações, memoriais ou estudos técnicos preliminares do projeto básico não poderão ultrapassar 10% do valor total do contrato (art. 9º, 4º, da Lei) 19

20 Critérios de Desempate (art. 25) Critérios de desempate, com observância dessa ordem: Disputa final entre licitantes empatados, com apresentação de propostas fechadas; Avaliação de desempenho contratual prévio dos licitantes empatados, desde que exista sistema objetivo de avaliação instituído ; (atributos do licitante para classificação das propostas?) Bens e serviços produzidos no país, produzidos ou prestados por empresas brasileiras, produzidos ou prestados por empresas que invistam em pesquisa e desenvolvimento tecnológico no país) Sorteio Não afasta a aplicação da Lei Complementar n.º 123/06 (Estatuto da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte): empate fícto 20

21 Negociação com Autor da Melhor Proposta (art. 26) Definido o resultado, a Administração Pública pode negociar condições mais vantajosas com o autor da melhor proposta Caso a melhor proposta permaneça acima do limite máximo depois da negociação (desclassificação), a Administração Pública pode negociar com os demais licitantes, na ordem de classificação, para tentar chegar ao limite do orçamento (parágrafo único) 21

22 Habilitação (art. 14) Aplicação dos critérios da Lei n.º 8.666/93 (caput) Possibilidade de exigir-se declaração dos licitantes de que atendem às exigências de habilitação (art. 14, I): sanção por declaração falsa (art. 47, II e VI) Será sempre admitida a participação de consórcio (parágrafo único, inciso I) Decreto 7.581/11: Quando permitida a participação na licitação de pessoas organizadas em consórcio,...(art. 51) Possibilidade do Instrumento Convocatório fixar número máximo de consorciadas (art. 51, 5º) Possibilidade de exigência de requisitos de sustentabilidade ambiental, na forma da legislação aplicável (inciso II) Possibilidade de exigir-se comprovação de regularidade fiscal apenas do autor da melhor proposta, mesmo no caso de a habilitação anteceder a classificação das propostas (inciso IV) 22

23 Propostas vencedora acima do orçamento e recusa do convocado em assinar o contrato Proposta acima do orçamento (art. 26): Negociação com autor da melhor oferta para redução de preço; Em caso de recusa de redução, negociação com demais licitantes para a mesma redução, na ordem de classificação. Recusa do convocado em assinar o contrato (art. 40): Revogação da licitação; Convocação dos demais licitantes, na ordem de classificação, para assinatura do contrato nas condições da proposta vencedora; Em caso de não haver interessado, convocação dos licitantes, na ordem de classificação, para assinatura do contrato nas condições de suas respectivas propostas 23

24 Procedimentos Auxiliares das Licitações (art. 29) Pré-qualificação permanente: serviços, obras, prazos, locais e condições previamente estabelecidos (art. 30, I) Possibilidade de licitação restrita a pré-qualificados ( 2º) Procedimento permanentemente aberto ( 1º) Possibilidade de pré-qualificação por grupos ou segmentos ( 3º) Parcial ou total ( 4º) Validade por um ano, com possibilidade de renovação a qualquer tempo ( 5º) Cadastramento: mantidos para efeitos de habilitação (art. 31) Validade máxima de um ano, podendo ser renovado a qualquer tempo (caput) Cadastro permanente aberto para inscrição ( 1º) Possibilidade de alteração, suspensão e cancelamento ( 4º) Sistema de Registro de Preços (serviços de engenharia) 24

25 Regime dos Contratos Regime da Lei n.º 8.666/93, com exceção das regras específicas do RDC (art. 30) No caso de contratos de obras e serviços, possibilidade de pactuar remuneração variável do contratado, vinculada ao seu desempenho, com base em metas, padrões de qualidade, critérios de sustentabilidade ambiental e prazo de entrega definidos em edital e contrato (art. 10) A utilização de remuneração variável deve ser motivada e e respeitará o limite orçamentário fixado pela AP para a contratação (art. 4º, IV, e art. 10, parágrafo único) Decreto 7.581/11: Valor da remuneração variável deve ser proporcional ao benefício gerado para a Administração Pública Subcontratação somente quando admitida no instrumento convocatório, e desde que o subcontratado apresente documentação comprobatória de habilitação jurídica, regularidade fiscal e qualificação técnica necessária à execução da parcela subcontratada (art. 10) Contratos de prestação de serviços contínuos poderão ter vigência até extinção da APO (art. 45) 25

26 Fim São Paulo, SP Av. Nove de Julho, º Andar (55 11)