Profº Msc. Carlos José Esteves Gondim Júnior Disciplina: Direito Processual do Trabalho UNIDADE VI PETIÇÃO INICIAL

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1 1. NOÇÕES PRELIMINARES: UNIDADE VI PETIÇÃO INICIAL 1.1. Conceito. Princípio Dispositivo ou da Demanda ou da Inércia da Jurisdição (Art. 2º, CPC) c/c Princípio Inquisitivo ou do Impulso Oficial (art. 262, CPC). CPC. Art. 2º. Nenhum juiz prestará a tutela jurisdicional senão quando a parte ou o interessado a requerer, nos casos e forma legais. Art O processo civil começa por iniciativa da parte, mas se desenvolve por impulso oficial Petição Inicial Trabalhista: a reclamação. Art. 837 a 840, CLT Emenda n. 45/2004 e Petição Inicial: ampliação dos sujeitos da lide Tipos da petição inicial individual: art. 840, CLT Exceções à reclamatória verbal: dissídio coletivo (art. 856, CLT); Inquérito Trabalhista (art. 853, CLT); e novas lides de competência da Justiça do Trabalho Procedimentos da reclamação trabalhista: art. 840, CLT. 2. REQUISITOS DA PETIÇÃO INICIAL: art. 840, CLT Designação da autoridade judiciária a quem for dirigida 2.2. Qualificação das partes PROVIMENTO N.º 02/2002. Provimentos Consolidados da Oitava Região. Art O processo da Justiça do Trabalho, em fase de conhecimento ou na execução, será simples, econômico e célere, contendo procedimentos simplificados, direcionados para o essencial da lide com as informações úteis à efetividade da prestação jurisdicional. Parágrafo único. Na Oitava Região, conforme previsão regimental, os procedimentos, em respeito à boa ordem processual e regular funcionamento dos serviços jurisdicionais, devem seguir as orientações e recomendações da Corregedoria Regional. Art Os Juízes de 1º grau de jurisdição da Justiça do Trabalho da Oitava Região deverão observar os procedimentos relativos aos requisitos legais da petição inicial (art. 840, 1º, da CLT; e art. 282, do CPC), inclusive nas reclamações individuais plúrimas e naquelas em que a entidade sindical funcione na condição de substituto processual. 1

2 Parágrafo único. Quando for o caso, o juiz determinará aos reclamantes que emendem ou a completem a inicial, no prazo de dez (10) dias, especialmente quanto à função, à jornada de trabalho, ao tempo de serviço, ao salário e outras especificações relevantes para a causa em julgamento, com a discriminação das parcelas postuladas, sob pena de indeferimento da reclamatória (art. 284, do CPC, e Enunciado n.º 263, da Súmula do Colendo Tribunal Superior do Trabalho) Breve exposição dos fatos de que resulte o dissídio (causa de pedir): teoria da substanciação. a) Constituição de elemento da ação (Inc. III, art. 282, CPC); CPC. Art A petição inicial indicará: I - o juiz ou tribunal, a que é dirigida; II - os nomes, prenomes, estado civil, profissão, domicílio e residência do autor e do réu; III - o fato e os fundamentos jurídicos do pedido; IV - o pedido, com as suas especificações; V - o valor da causa; VI - as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados; VII - o requerimento para a citação do réu. b) Observância do princípio da inalterabilidade da demanda (art. 264, CPC); CPC. Art Feita a citação, é defeso ao autor modificar o pedido ou a causa de pedir, sem o consentimento do réu, mantendo-se as mesmas partes, salvo as substituições permitidas por lei. c) Verificação da possibilidade jurídica do pedido (condição da ação. Inc. VI, art. 267, CPC) CPC. Art Extingue-se o processo, sem resolução de mérito: (Redação dada pela Lei nº , de 2005) Vl - quando não concorrer qualquer das condições da ação, como a possibilidade jurídica, a legitimidade das partes e o interesse processual; d) Verificação de conexão (art. 102, CPC), continência (art. 104, CPC), litispendência e coisa julgada (301, 1º e 2º, CPC); Súmula 293, TST TST. SÚMULA Nº 293. ADICIONAL DE INSALUBRIDADE. CAUSA DE PEDIR. AGENTE NOCIVO DIVERSO DO APONTADO NA INICIAL. A verificação mediante perícia de prestação de serviços em condições nocivas, considerado agente insalubre diverso do 2

3 apontado na inicial, não prejudica o pedido de adicional de insalubridade. (Res. 3/1989, DJ ) Causa de pedir em ação rescisória: Súmula 408, TST. TST. SÚMULA Nº 408. AÇÃO RESCISÓRIA. PETIÇÃO INICIAL. CAUSA DE PEDIR. AUSÊNCIA DE CAPITULAÇÃO OU CAPITULAÇÃO ERRÔNEA NO ART. 485 DO CPC. PRINCÍPIO "IURA NOVIT CURIA". (conversão das Orientações Jurisprudenciais nºs 32 e 33 da SDI-II - Res. 137/2005 DJ ). Não padece de inépcia a petição inicial de ação rescisória apenas porque omite a subsunção do fundamento de rescindibilidade no art. 485 do CPC ou o capitula erroneamente em um de seus incisos. Contanto que não se afaste dos fatos e fundamentos invocados como causa de pedir, ao Tribunal é lícito emprestar-lhes a adequada qualificação jurídica ("iura novit curia"). No entanto, fundando-se a ação rescisória no art. 485, inc. V, do CPC, é indispensável expressa indicação, na petição inicial da ação rescisória, do dispositivo legal violado, por se tratar de causa de pedir da rescisória, não se aplicando, no caso, o princípio "iura novit curia". (ex-ojs nos 32 e 33 - ambas inseridas em ) 2.4. O pedido. Art. 286 a 294, CPC. Art O pedido deve ser certo ou determinado. É lícito, porém, formular pedido genérico: I - nas ações universais, se não puder o autor individuar na petição os bens demandados; II - quando não for possível determinar, de modo definitivo, as conseqüências do ato ou do fato ilícito; III - quando a determinação do valor da condenação depender de ato que deva ser praticado pelo réu Pedidos simples e Pedidos cumulados (art. 292, CPC) Obs: Súmula n. 170, STJ. Art É permitida a cumulação, num único processo, contra o mesmo réu, de vários pedidos, ainda que entre eles não haja conexão. 1º. São requisitos de admissibilidade da cumulação: I - que os pedidos sejam compatíveis entre si; II - que seja competente para conhecer deles o mesmo juízo; III - que seja adequado para todos os pedidos o tipo de procedimento. 2º. Quando, para cada pedido, corresponder tipo diverso de procedimento, admitir-se-á a cumulação, se o autor empregar o procedimento ordinário Pedidos principal e acessórios (art. 293, CPC) 3

4 Art Os pedidos são interpretados restritivamente, compreendendo-se, entretanto, no principal os juros legais Pedidos Alternativos (art. 288, CPC) Pedidos Sucessivos (art. 289, CPC) Obs: Súmula 396, TST Pedidos líquidos e ilíquidos Obs: art. 852-B, CLT Art O pedido será alternativo, quando, pela natureza da obrigação, o devedor puder cumprir a prestação de mais de um modo. Parágrafo único. Quando, pela lei ou pelo contrato, a escolha couber ao devedor, o juiz lhe assegurará o direito de cumprir a prestação de um ou de outro modo, ainda que o autor não tenha formulado pedido alternativo. Art É lícito formular mais de um pedido em ordem sucessiva, a fim de que o juiz conheça do posterior, em não podendo acolher o anterior. TST. SÚMULA Nº 396. ESTABILIDADE PROVISÓRIA. PEDIDO DE REINTEGRAÇÃO. CONCESSÃO DO SALÁRIO RELATIVO AO PERÍODO DE ESTABILIDADE JÁ EXAURIDO. INEXISTÊNCIA DE JULGAMENTO "EXTRA PETI-TA". (conversão das Orientações Jurisprudenciais nºs 106 e 116 da SBDI-1) - Res. 129/ DJ I - Exaurido o período de estabilidade, são devidos ao empregado apenas os salários do período compreendido entre a data da despedida e o final do período de estabilidade, não lhe sendo assegurada a reintegração no emprego. (ex-oj nº Inserida em ) II - Não há nulidade por julgamento extra petita da decisão que deferir salário quando o pedido for de reintegração, dados os termos do art. 496 da CLT. (ex-oj nº Inserida em ) Pedidos Cominatórios (art. 287, CPC) Art Se o autor pedir que seja imposta ao réu a abstenção da prática de algum ato, tolerar alguma atividade, prestar ato ou entregar coisa, poderá requerer cominação de pena pecuniária para o caso de descumprimento da sentença ou da decisão antecipatória de tutela (arts. 461, 4o, e 461-A). Obs: Impossibilidade nas obrigações de dar ou pagar. Súmula 500, STF. Obs2: Ação Civil Pública (art. 3º, Lei 7.347/85) 4

5 Pedido relacionado a prestações periódicas (art. 290, CPC) 2.5. A Data Art Quando a obrigação consistir em prestações periódicas, considerar-se-ão elas incluídas no pedido, independentemente de declaração expressa do autor; se o devedor, no curso do processo, deixar de pagá-las ou de consigná-las, a sentença as incluirá na condenação, enquanto durar a obrigação Assinatura do subscritor. 1º e 2º do art. 840, CLT Outros requisitos de aplicação duvidosa no processo do trabalho a) Especificação das provas: inc. VI, art. 282, CPC CPC. Art A petição inicial indicará: VI - as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados; Obs: Procedimento Sumaríssimo: art. 852-H, CLT b) Requerimento de citação: inc. VII, art. 282, CPC X art. 841, CLT CPC. Art A petição inicial indicará: VII - o requerimento para a citação do réu. c) Valor da causa: inc. V, art. 282, CPC CPC. Art A petição inicial indicará: V - o valor da causa; Obs: Procedimento Sumaríssimo: art. 852-A e 852-B, CLT PROVIMENTO N.º 02/2002. Provimentos Consolidados da Oitava Região. Art No procedimento sumaríssimo, instituído pela Lei nº 9.957/2000, o pedido deverá ser certo ou determinado e indicará o valor correspondente a cada parcela, com a respectiva memória do cálculo, quando for o caso. Art Se a reclamação for ilíquida, determinar-se-á, de plano, o seu arquivamento. Obs2: O valor da causa em ações rescisórias: TST. SBDI-2, OJ 147 5

6 2.8. Aditamento o pedido TST. SBDI-2. OJ. Nº 147. AÇÃO RESCISÓRIA. VALOR DA CAUSA. DJ O valor da causa, na ação rescisória de sentença de mérito advinda de processo de conhecimento, corresponde ao valor da causa fixado no processo originário, corrigido monetariamente. No caso de se pleitear a rescisão de decisão proferida na fase de execução, o valor da causa deve corresponder ao montante da condenação. Art Antes da citação, o autor poderá aditar o pedido, correndo à sua conta as custas acrescidas em razão dessa iniciativa Indeferimento da petição inicial (art. 295, CPC) CPC. Art A petição inicial será indeferida: I - quando for inepta; II - quando a parte for manifestamente ilegítima; III - quando o autor carecer de interesse processual; IV - quando o juiz verificar, desde logo, a decadência ou a prescrição (art. 219, 5o); V - quando o tipo de procedimento, escolhido pelo autor, não corresponder à natureza da causa, ou ao valor da ação; caso em que só não será indeferida, se puder adaptar-se ao tipo de procedimento legal; VI - quando não atendidas as prescrições dos arts. 39, parágrafo único, primeira parte, e 284. Parágrafo único. Considera-se inepta a petição inicial quando: I - lhe faltar pedido ou causa de pedir; II - da narração dos fatos não decorrer logicamente a conclusão; III - o pedido for juridicamente impossível; IV - contiver pedidos incompatíveis entre si. Obs: Emenda a petição inicial. Art. 284, CPC e Súmula 263, TST. CPC. Art Verificando o juiz que a petição inicial não preenche os requisitos exigidos nos arts. 282 e 283, ou que apresenta defeitos e irregularidades capazes de dificultar o julgamento de mérito, determinará que o autor a emende, ou a complete, no prazo de 10 (dez) dias. Parágrafo único. Se o autor não cumprir a diligência, o juiz indeferirá a petição inicial. 3. TUTELA ANTECIPADA (273 E 461, CPC). 4. DAS PARTES E DOS PROCURADORES 4.1. Capacidade para ser parte e capacidade processual: personalidade jurídica (art. 1º e 2º do CC/2002) e capacidade jurídica (art. 7º, CPC c/c art. 402 da CLT c/c art. 5º do CC/2002). 6

7 4.2. Litisconsórcio ou Dissídio Individual Plúrimo ou Reclamação Plúrima: ativo (art. 842, CLT), passivo (inc. IV, Súmula 331, TST; 2º, art. 2º, CLT; art. 455, CLT; art. 28 do CDC c/c art. 50 do CC/2002) ou misto. Obs: Limitação de testemunhas (art. 821, CLT) e limitação de partes (Litisconsorte facultativo. Parágrafo único, art. 46 do CPC) Representação do empregado e do empregador pelo Sindicato. 1º do art. 791 c/c alínea a do art. 513; ambos da CLT Representação do empregado por outro empregado. 2º, art. 843, CLT. Limites Representação na Reclamatória Plúrima e na Ação de Cumprimento. Caput do art. 843 da CLT Representação das Pessoas Jurídicas e outros entes sem personalidade. Art. 843 e 1º da CLT c/c art. 12 do CPC. Obs: A figura do preposto: é aplicável nas lides diversas da relação de emprego (EC 45/2005)? Quando aceito, obrigatoriamente deverá ser empregado do empregador? Súmula 377, TST. Prática forense. TST. SÚMULA Nº 377. PREPOSTO. EXIGÊNCIA DA CONDIÇÃO DE EMPREGADO. (conversão da Orientação Jurisprudencial nº 99 da SBDI-1) - Res. 129/ DJ Exceto quanto à reclamação de empregado doméstico, o preposto deve ser necessariamente empregado do reclamado. Inteligência do art. 843, 1º, da CLT. (ex-oj nº 99 - Inserida em ) 4.7. Representação por Advogado. 1º, art. 791, CLT. Mandato tácito e mandato apud acta. TST. SÚMULA Nº 164. PROCURAÇÃO. JUNTADA - Nova redação - Res. 121/2003, DJ O não-cumprimento das determinações dos 1º e 2º do art. 5º da Lei nº 8.906, de e do art. 37, parágrafo único, do Código de Processo Civil importa o não-conhecimento de recurso, por inexistente, exceto na hipótese de mandato tácito. TST. SÚMULA Nº 383. MANDATO. ARTS. 13 E 37 DO CPC. FASE RECURSAL. INAPLICABILIDADE. (conversão das Orientações Jurisprudenciais nºs 149 e 311 da SBDI-1) - Res. 129/ DJ I - É inadmissível, em instância recursal, o oferecimento tardio de procuração, nos termos do art. 37 do CPC, ainda que mediante 7

8 protesto por posterior juntada, já que a interposição de recurso não pode ser reputada ato urgente. (ex-oj nº DJ ) II - Inadmissível na fase recursal a regularização da representação processual, na forma do art. 13 do CPC, cuja aplicação se restringe ao Juízo de 1º grau. (ex-oj nº Inserida em ) TST. SÚMULA Nº 395. MANDATO E SUBSTABELECIMENTO. CONDIÇÕES DE VALIDADE. (conversão das Orientações Jurisprudenciais nºs 108, 312, 313 e 330 da SB-DI-1) - Res. 129/ DJ I - Válido é o instrumento de mandato com prazo determinado que contém cláusula estabelecendo a prevalência dos poderes para atuar até o final da demanda. (ex-oj nº DJ ) II - Diante da existência de previsão, no mandato, fixando termo para sua juntada, o instrumento de mandato só tem validade se anexado ao processo dentro do aludido prazo. (ex-oj nº DJ ) III - São válidos os atos praticados pelo substabelecido, ainda que não haja, no mandato, poderes expressos para substabelecer (art. 667, e parágrafos, do Código Civil de 2002). (ex-oj nº Inserida em ) IV - Configura-se a irregularidade de representação se o substabelecimento é anterior à outorga passada ao substabelecente. (ex-oj nº DJ ) TST. SBDI-1. OJ Nº 286. AGRAVO DE INSTRUMENTO. TRASLADO. MANDATO TÁCITO. ATA DE AUDIÊNCIA. CONFIGURAÇÃO. DJ A juntada da ata de audiência, em que está consignada a presença do advogado do agravado, desde que não estivesse atuando com mandato expresso, torna dispensável a procuração deste, porque demonstrada a existência de mandato tácito Da assistência judiciária e do benefício da justiça gratuita. Lei 5.884/70; 10, art. 789; 3º, art. 790; ambos da CLT. Viabilidade para empregador: inc. LXXIV, art. 5º c/c Lei nº 1.060/50. Lei nº 1.060/50. Art. 2º Gozarão dos benefícios desta lei os nacionais e estrangeiros residentes no país, que necessitem recorrer à Justiça penal, civil, militar ou do trabalho. Parágrafo único. Considera-se necessitado, para os fins legais, todo aquele cuja situação econômica não lhe permita pagar as custas do processo e os honorários de advogado, sem prejuízo do sustento próprio ou da família. Art. 3º A assistência judiciária compreende as seguintes isenções: I das taxas judiciárias e dos selos; II dos emolumentos e custas devidos aos juízes, órgãos do Ministério Público e serventuários da Justiça; V dos honorários de advogado e perito; Obs: Relativamente ao empregador, o benefício da justiça gratuita abrange a isenção ao depósito recursal? TST, IN 03/1993 (inc. X). 8

9 TST. IN 03/93. Inc. X. Não é exigido depósito recursal, em qualquer fase do processo ou grau de jurisdição, dos entes de direito público externo das pessoas de direito público contempladas no Decreto-Lei n. 779, de , bem assim da massa falida, da herança jacente e da parte que, comprovando insuficiência de recursos, receber assistência judiciária integral e gratuita do Estado (art. 5º, LXXIV-CF). 5. IUS POSTULANDI E HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS. ART. 791, CLT. SÚMULAS 329 E 219 DO TST. ADI N , STF. TST. SÚMULA Nº 329. HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS. ART. 133 DA CF/1988. Mesmo após a promulgação da CF/1988, permanece válido o entendimento consubstanciado na Súmula nº 219 do Tribunal Superior do Trabalho. (Res. 21/1993, DJ ) TST. SÚMULA Nº 219. HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS. HIPÓTESE DE CABIMENTO. (incorporada a Orientação Jurisprudencial nº 27 da SDI-II - Res. 137/2005 DJ ). I - Na Justiça do Trabalho, a condenação ao pagamento de honorários advocatícios, nunca superiores a 15% (quinze por cento), não decorre pura e simplesmente da sucumbência, devendo a parte estar assistida por sindicato da categoria profissional e comprovar a percepção de salário inferior ao dobro do salário mínimo ou encontrar-se em situação econômica que não lhe permita demandar sem prejuízo do próprio sustento ou da respectiva família. (ex-súmula nº Res. 14/1985, DJ ) II - É incabível a condenação ao pagamento de honorários advocatícios em ação rescisória no processo trabalhista, salvo se preenchidos os requisitos da Lei nº 5.584/70. (ex-oj nº 27 - inserida em ). Obs: Limites processuais do Ius Postulandi: Recurso Extraordinário e EC 45/2004 e 3º, art. 3º e 5º da IN 27/2005, TST. 6. DA INTERVENÇÃO DE TERCEIROS NO PROCESSO DO TRABALHO 6.1. Cabimento no processo do trabalho e Emenda n. 45/ Cabimento no procedimento sumaríssimo? Analogia à regra do art. 10 da Lei 9.099/ Tipos: a) Assistência. Art. 50 a 55, CPC i. Simples (art. 50, CPC) ii. Litisconsorcial (art. 54, CPC) 9

10 TST. SÚMULA Nº 82. ASSISTÊNCIA - Nova redação - Res. 121/2003, DJ A intervenção assistencial, simples ou adesiva, só é admissível se demonstrado o interesse jurídico e não o meramente econômico. b) Oposição (Aat. 56 a 61, CPC) c) Nomeação a Autoria (Art. 62 a 69, CPC) d) Denunciação da Lide (Art. 70 a 76, CPC) Obs: É cabível no processo do trabalho? Art. 455 e 486, CLT. TST. SDBI-1. OJ 227 (cancelada em ). e) Chamamento ao Processo (Art. 77 a 80, CPC) 10